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原告李承忠訴被告盧順利建設(shè)工程施工合同糾紛一案

河南省濟(jì)源市人民法院
民事判決書
(2009)濟(jì)民一初字第1369號(hào)
原告李承忠，男，1969年4月29日出生 。
被告盧順利，男，1962年6月17日出生 。
委托代理人盧新明，系被告會(huì)計(jì)。
委托代理人王中升，濟(jì)源市濟(jì)水法律服務(wù)所法律工作者。
原告李承忠因與被告盧順利建設(shè)工程施工合同糾紛一案，于2009年4月15日向本院提起訴訟。同日本院作出受理決定，向被告送達(dá)了起訴狀、應(yīng)訴通知書、開(kāi)庭傳票、舉證通知書、訴訟風(fēng)險(xiǎn)提醒書，同年9月21日、10月10日依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。第一次庭審原告李承忠、被告盧順利及其委托代理人到庭參加了訴訟，第二次庭審原告李承忠到庭參加了訴訟，被告經(jīng)本院合法傳喚未到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告李承忠訴稱：2005年4月，被告承包了中鐵七局晉濟(jì)高速第一段項(xiàng)目部的路基工程，將其一部分土石方工程交與其施工，當(dāng)時(shí)約定次堅(jiān)石爆破挖運(yùn)每立方米14元，軟石挖運(yùn)每立方8元整，其余價(jià)格按項(xiàng)目部和被告簽訂的價(jià)格計(jì)算。其在2005年12月前完成土石方總計(jì)約35萬(wàn)方左右，估算工程款360萬(wàn)元左右。由于被告工程款給付不及時(shí)，其被迫退場(chǎng)。當(dāng)時(shí)被告給付其工程款不足200萬(wàn)元，隨后其多次催要，被告均以未結(jié)帳為由遲遲不付。2006年8月份，在中間人張XX調(diào)解下，被告答應(yīng)在2007年5月1日前將剩余工程款全部付完，并簽訂有還款協(xié)議。但近兩年來(lái)，被告只支付其40萬(wàn)左右，剩余工程款至今未付�，F(xiàn)請(qǐng)求法院判令被告支付其工程款120萬(wàn)元。
被告盧順利辯稱：其與原告之間并無(wú)承包關(guān)系，該工程其發(fā)包給張XX，張XX說(shuō)他去建廠，機(jī)械設(shè)備都是他的，工程讓原告和尚XX負(fù)責(zé)，但款還是打到張XX處，價(jià)格是其與原告及尚XX協(xié)商的，直到工程完工一年多后才協(xié)商下來(lái)。其不欠原告款，原告施工的工程量及價(jià)款其不清楚，其總付款數(shù)為3331733元。
原告提供的證據(jù)有：1、2006年8月12日與被告簽訂的協(xié)議書一份。證明其與被告之間存在承包關(guān)系。2、自己所記筆記一份及證人常XX證言。證明進(jìn)駐工地四個(gè)月后其與被告協(xié)商工程價(jià)款單價(jià)。3、證人張XX當(dāng)庭證言，證明原告與被告存在承包關(guān)系，該工程系原告從被告處承包。證言主要內(nèi)容為：原告從被告處包工程，其是介紹人，其未承包該工程，當(dāng)初被告讓其承包，但其介紹原告和尚XX合伙承包，其只是出租工程機(jī)械，原被告均租賃其機(jī)械，其在被告處領(lǐng)款主要是雙方應(yīng)付的租賃費(fèi)。因原、被告一直未算清，所以其機(jī)械費(fèi)也一直未算，其領(lǐng)款后，扣除其應(yīng)得機(jī)械費(fèi)，其給過(guò)原告一部分款，具體數(shù)額，會(huì)計(jì)處有記載,2006年8月12日協(xié)議書屬實(shí)，其是作為調(diào)解人簽名，一般情況下三包四包的承包人不承擔(dān)交稅義務(wù)，被告已是二包。4、被告技術(shù)員簽字確認(rèn)的工程量統(tǒng)計(jì)清單一份。證明其已完成的工程量。5、第一承包商與發(fā)包方的價(jià)格清單。其與被告是根據(jù)該價(jià)格協(xié)商價(jià)格。
被告對(duì)原告提供的證據(jù)1的真實(shí)性無(wú)異議，但認(rèn)為原告并非承包人，不能證明承包關(guān)系，其將工程發(fā)包于張XX，張XX找原告施工，二者是何關(guān)系，其不清楚，且工程前期付款均支付給張XX，其與張XX口頭約定爆破挖運(yùn)每立方14元，軟石挖運(yùn)每立方8元，其他的項(xiàng)目、零活都按當(dāng)時(shí)市價(jià)，其從未與原告協(xié)議過(guò)，原告系受張XX委派來(lái)找其的。對(duì)證據(jù)2有異議，認(rèn)為筆記是原告自己記載，沒(méi)有證明效力，證人所言不屬實(shí)，前后矛盾，不應(yīng)采信。對(duì)原告提供的證據(jù)3部分有異議，認(rèn)為其確將該工程發(fā)包給證人，承包人應(yīng)繳稅。對(duì)證據(jù)4的效力有異議，認(rèn)為應(yīng)該以項(xiàng)目部最后確認(rèn)的為準(zhǔn)，不能以該證據(jù)為準(zhǔn)，且第10項(xiàng)中的大約有二三十米高的邊坡原告未做，該部分工程款應(yīng)扣除。對(duì)證據(jù)5認(rèn)為是二包價(jià)格。
被告向本院提供的證據(jù)有：1、已付工程款及使用材料的清單。2、證人尚XX當(dāng)庭證言。主要內(nèi)容為：其經(jīng)手從被告處領(lǐng)取工程款201000元，工程系其與原告合伙從被告處承包，工程量統(tǒng)計(jì)表上所列工程全部完成了，但邊坡上因塌方涮的不夠規(guī)范，若返工也就是10000元左右。
原告對(duì)被告提供的證據(jù)1部分有異議，其中第12項(xiàng)是張XX所取，只有一部分轉(zhuǎn)交給其，還有一部分系其應(yīng)付機(jī)械費(fèi)，剩余的均不應(yīng)算作對(duì)其已付款，對(duì)第4、5、6、7、11、12、15、16、17項(xiàng)不認(rèn)可。對(duì)證據(jù)2無(wú)異議。
本院認(rèn)證如下：原告提供的證據(jù)1、4，被告未對(duì)真實(shí)性提出異議，本院予以采信，原告提供的證據(jù)2，系原告自己所記，被告不予認(rèn)可，本院不予采信。原告提供的證據(jù)3與證據(jù)1可互相印證，本院予以采信。被告提供的證據(jù)1系被告自己所記，應(yīng)作為被告陳述對(duì)待，對(duì)原告認(rèn)可部分按原告自認(rèn)對(duì)待。被告提供的證據(jù)2，原告無(wú)異議，本院予以采信。
根據(jù)原、被告陳述及有效證據(jù)，確認(rèn)以下案件事實(shí)：2005年4月，被告作為二包和合伙人尚XX承包了中鐵七局晉濟(jì)高速第一段項(xiàng)目部的路基工程，并將其中一部分土石方工程交于原告施工，雙方未簽訂書面合同，口頭約定次堅(jiān)石爆破挖運(yùn)每立方米14元，軟石挖運(yùn)每立方8元整，挖土方每立方3.5元，回填每立方3元等。2005年12月原告撤出施工現(xiàn)場(chǎng)。原告實(shí)際完成的工程量為：K1+850--K2+220清表22939.89平方米、填土方20071.23立方、石方13322.275立方、K1+560-K2+220挖方101988.318立方、塌方挖方13552.45立方、DK0+00—035、挖方14436.995立方、BK挖方19999.457立方、CK挖方24405.599、右側(cè)停車區(qū)清表3414.04立方、挖方91983.876立方、填方21402.149立方、CD連接部挖方52347.046立方、左側(cè)停車區(qū)挖方15595.243立方、K1+865—K1+930肓溝116米、K1+859.5挖方1027.52立方、填方847.552立方、K1+880—K2+110二標(biāo)借方5752.29立方、14號(hào)橋墩基坑挖方2334.571立方、120涵臺(tái)背回填756.98立方、機(jī)械臺(tái)班挖掘機(jī)45小時(shí)、汽車50小時(shí)。其中CD連接部工程原告施工因塌方刷的不整齊,返工費(fèi)用約10000元。以上工程總價(jià)款合計(jì)3812983.06元，減去CD連接部返工費(fèi)10000元，再減去原告自認(rèn)被告代付的原告所施工的工程中汽車?yán)�渣及機(jī)械費(fèi)322910元，被告應(yīng)支付原告工程款3490073.06元。2006年8月12日經(jīng)張XX調(diào)解，原、被告簽訂“關(guān)于晉濟(jì)高速公路一標(biāo)工地工程款一事協(xié)議”，主要約定:現(xiàn)階段李承忠隊(duì)所干的工程量暫定為300萬(wàn)元，待項(xiàng)目部認(rèn)簽工作完成后，按工程量款超出300萬(wàn)元部分，由盧順利在1個(gè)月內(nèi)一次性付清，低于300萬(wàn)元，差額部分由原告退回，并由張XX機(jī)械費(fèi)頂�，F(xiàn)已付工程款約220萬(wàn)元，待雙方最后一批款支付時(shí)再清算。從8月20日前被告支付10萬(wàn)元，以后每月20日前支付5萬(wàn)元，待工程確認(rèn)后，余款被告一次性在一個(gè)月內(nèi)付清，最遲不得超過(guò)2007年5月1日。李承忠應(yīng)對(duì)工地工程量及技術(shù)資料負(fù)責(zé)到底。原告認(rèn)可的被告支付工程款情況為：原告取款483720元、會(huì)計(jì)王素粉取款771907元、經(jīng)張XX轉(zhuǎn)付200000元、應(yīng)付張XX機(jī)械費(fèi)頂款130852元、機(jī)械費(fèi)用被告油款512276元、爆破用炸藥款64940元。此外，合伙人尚XX還在被告處領(lǐng)取工程款20100元。另查明：張XX在被告處領(lǐng)取部分工程款，張XX稱該款包含原、被告應(yīng)付其的機(jī)械費(fèi)，還有代原告領(lǐng)取的工程款，其中原告自認(rèn)張XX轉(zhuǎn)交給其工程款200000元，還有應(yīng)付張XX機(jī)械費(fèi)130852元可算作被告支付的工程款。
本院認(rèn)為：原告和合伙人尚XX共同承包被告從中鐵七局晉濟(jì)高速第一段項(xiàng)目部的路基工程的部分土石方工程，有雙方簽訂的“關(guān)于晉濟(jì)高速公路一標(biāo)工地工程款一事協(xié)議”和張XX證言為證，證據(jù)充分，應(yīng)予認(rèn)定，被告稱該工程系其發(fā)包給張XX，與事實(shí)不符，本院不予采信。被告為原告完成工程量，原告應(yīng)按合同約定支付相應(yīng)工程價(jià)款，根據(jù)監(jiān)理簽字確認(rèn)的工程量清單，被告應(yīng)支付原告工程款為3812983.06元，減去CD連接部返工費(fèi)10000元，再減去原告自認(rèn)被告代付的原告所施工的工程中汽車?yán)�渣及機(jī)械費(fèi)322910元，被告應(yīng)支付原告工程款3490073.06元。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，原告的合伙人尚XX所領(lǐng)款項(xiàng)，也應(yīng)視為被告已付工程款，所以被告總付款數(shù)為尚XX領(lǐng)取的201000元加上原告自認(rèn)被告已付工程款2169695元，合計(jì)2370695元。綜上被告欠付原告工程款為1118884.06元。由于雙方簽訂的“關(guān)于晉濟(jì)高速公路一標(biāo)工地工程款一事協(xié)議”中并未提到稅金及質(zhì)保金問(wèn)題，且被告未提供有效證據(jù)證明被告應(yīng)負(fù)擔(dān)該兩項(xiàng)義務(wù)，所以對(duì)被告該答辯理由，本院不予支持。綜上，被告欠付原告工程款1118884.06元，應(yīng)當(dāng)支付原告。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百零九條之規(guī)定，判決如下：
被告盧順利在判決生效后十日內(nèi)支付原告李承忠工程款1118884.06元。
案件受理費(fèi)15600元，由被告負(fù)擔(dān)14870元、原告負(fù)擔(dān)730元，應(yīng)由被告負(fù)擔(dān)部分暫由原告墊付，待執(zhí)行中一并結(jié)算。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀一式六份，上訴于河南省濟(jì)源中級(jí)人民法院。
審 判 長(zhǎng) 茹 昕
審 判 員 王 金 秀
人民陪審員 王 衛(wèi) 紅

二〇一〇年七月二十日

書 記 員 衛(wèi) 子 劍