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（2012）甬慈范商初字第477號

原告：戴××。

委托代理人：方××。

委托代理人：沈××。

被告：陳××。

被告：翁××。

被告：寧波市××塑料泡沫廠。住所地：寧波市××區(qū)××街道××路南。組織機(jī)構(gòu)代碼：71334867-2。

代表人：翁××。

兩被告共同委托代理人：石××。

被告：慈溪市××塑料電器廠。住所地：慈溪市××××鎮(zhèn)陳家村。

代表人：顧××。

被告：慈溪市××電器有限公司。住所地：慈溪市××田央村。

法定代表人：陳××。

原告戴××為與被告陳××、翁××、寧波市××塑料泡沫廠（以下簡稱振××塑料廠）、慈溪市××塑料電器廠（以下簡稱仕××電器廠）、慈溪市××電器有限公司（以下簡稱尊××公司）民間借貸糾紛一案，于2012年9月12日向本院起訴。本院于同日立案受理后，依法由審判員顧保軍適用簡易程序進(jìn)行審理。后因被告陳××、尊××公司下落不明，故本案遂轉(zhuǎn)為普通程序，并依法組成合議庭進(jìn)行審理。案件審理中，原告申請對被告陳××、振××塑料廠、仕××電器廠的財產(chǎn)進(jìn)行保全，本院審核后予以準(zhǔn)許。2013年1月18日，本院對本案公開開庭進(jìn)行了審理。原告戴××的委托代理人沈××，被告翁××、振××塑料廠及共同委托代理人石××，被告仕××電器廠的代表人顧××到庭參加訴訟。被告陳××、尊××公司經(jīng)本院合法傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告戴××起訴稱：2012年5月31日，被告陳××向原告借款3000000元。雙方簽訂了借款協(xié)議書，約定借期為15天，按期歸還。若逾期，則需自逾期之日起向原告支付利息及違約金（利息按銀行貸款利率的四倍支付，違約金按萬分之三的比例支付）。被告翁××、振××塑料廠、仕××電器廠、稱尊××公司作為擔(dān)保人簽字蓋章，保證方式為連帶責(zé)任保證，保證期限為兩年。借款屆期后，被告陳××歸還了部分借款，但至今尚欠原告2060000元。保證人也未履行保證責(zé)任。現(xiàn)原告訴請判令：1.被告陳××即時歸還原告借款2000000元及60000元的利息，并支付自2012年6月15日起至判決確定的履行日止、按銀行同期貸款基準(zhǔn)利率的四倍計(jì)算的利息及萬分之三的比例計(jì)算的違約金；2.被告翁××、振××塑料廠、仕××電器廠、尊××公司負(fù)連帶清償責(zé)任；3.五被告承擔(dān)本案的訴訟費(fèi)及財產(chǎn)保全費(fèi)。

原告為證明自己的訴訟主張成立，向本院提供了以下證據(jù)：

1.借款協(xié)議一份，擬證明2012年5月31日，被告陳××向原告借款3000000元，被告翁××、振××塑料廠、仕××電器廠、稱尊××公司作為擔(dān)保人在借款協(xié)議上簽字擔(dān)保的事實(shí)；

2.網(wǎng)上銀行電子回單兩份，擬證明原告按約向被告陳××交付了借款2910000元的事實(shí)。

被告翁××、振××塑料廠在法定期限內(nèi)未作書面答辯，庭審中共同口頭答辯稱：對被告陳××向原告借款并由兩被告擔(dān)保的事實(shí)無異議，被告陳××已支付了全部借款利息，且其已涉嫌非法吸收公眾存款罪，應(yīng)移交公安機(jī)關(guān)處理；原告遺漏了其余擔(dān)保人，應(yīng)減免被訴擔(dān)保人的責(zé)任；原告僅向被告陳××交付了借款本金2910000元，故借款本金應(yīng)為2910000元。

被告仕××電器廠在法定期限內(nèi)未作書面答辯，庭審中口頭答辯稱：對被告陳××向原告借款并由其擔(dān)保的事實(shí)無異議，但原告應(yīng)起訴所有擔(dān)保人。

被告翁××、振××塑料廠、仕××電器廠均未向本院提供證據(jù)。

被告陳××、尊××公司在法定期限內(nèi)未作答辯，也未向本院提供任何證據(jù)。

被告陳××、尊××公司經(jīng)本院合法傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭應(yīng)訴，視為放棄舉證、質(zhì)證權(quán)利。

經(jīng)庭審質(zhì)證，對原告提供的上述證據(jù)，被告翁××、振××塑料廠、仕××電器廠對其真實(shí)性均無異議，但認(rèn)為原告故意遺漏了其余幾位擔(dān)保人，且原告在3000000元的借款本金某某接扣除了90000元的借款利息，借款本金應(yīng)為2910000元。本院經(jīng)審核認(rèn)為，根據(jù)原告提供的銀行交易回單記載的借款應(yīng)為2910000元，且原告庭審陳述中亦認(rèn)可借款利息90000元從借款本金中扣除了，故被告陳××向原告所借實(shí)際款項(xiàng)為2910000元，三被告關(guān)于借款本金的異議成立。

經(jīng)審理，根據(jù)本院認(rèn)定的上述證據(jù)及雙方庭審陳述，本院認(rèn)定以下事實(shí)：

2012年5月31日，被告陳××要求向原告借款3000000元。雙方簽訂了借款協(xié)議書，約定借期為15天，按期歸還。若逾期，則需自逾期之日起向原告支付利息及違約金（利息按銀行貸款利率的四倍支付，違約金按萬分之三的比例支付）。被告翁××、振××塑料廠、仕××電器廠、尊××公司及案外人顧××、孫某某、黃某某作為保證人簽字蓋章，保證方式為連帶責(zé)任保證，保證期限為兩年。同日，原告分兩次將2910000元的借款本金通過銀行轉(zhuǎn)賬的方式交付了被告陳××（其余90000元算作利息已從借款本金中扣除）。借款屆期后，被告陳××歸還了借款本金1000000元，但其余借款本金至今未還。被告翁××、振××塑料廠、仕××電器廠、尊××公司也均未履行保證義務(wù)。

本院認(rèn)為：原告與被告陳××之間的借款合同及原告與被告翁××、振××塑料廠、仕××電器廠、尊××公司之間的保證合同關(guān)系依法成立，各方均應(yīng)按約履行各自義務(wù)。原告與被告陳××雖約定了借款本金為3000000元，但原告預(yù)先在借款本金中扣除了利息90000元，僅向被告陳××實(shí)際交付了2910000元的借款本金，故雙方的實(shí)際借款金額應(yīng)為2910000元。現(xiàn)原告自認(rèn)被告陳××已向其歸還了借款本金1000000元，故被告陳××尚欠原告的借款本金為1910000元。原告履行了交付借款的義務(wù)，被告應(yīng)按約履行還款義務(wù)�，F(xiàn)被告陳××拖欠借款不還，已構(gòu)成違約。被告陳××應(yīng)即時歸還尚欠的借款，并按約定的銀行同期貸款基準(zhǔn)利率的四倍履行付息的義務(wù)。被告翁××、振××塑料廠、仕××電器廠、尊××公司作為保證人，應(yīng)按約履行保證義務(wù)。原告訴請中的合理合法部分，本院予以支持。原告訴請被告陳××支付其借款利息60000元，該訴請缺乏依據(jù)，本院不予支持；原告另訴請被告陳××按萬分之三向其支付違約金，因該部分訴請不符合法律規(guī)定，本院亦不予支持。被告翁××、振××塑料廠、仕××電器廠關(guān)于借款本金90000元已作為利息預(yù)先在借款本金中扣除的辯稱成立，本院予以采納。被告翁××、振××塑料廠、仕××電器廠關(guān)于原告應(yīng)一并起訴全部擔(dān)保人的辯稱缺乏法律依據(jù)，本院不予采納。被告翁××、振××塑料廠另辯稱，被告陳××已支付了全部借款利息，且其已涉嫌非法吸收公眾存款罪，本案應(yīng)移交公安機(jī)關(guān)處理。兩被告并未就此提供相應(yīng)依據(jù)，故相關(guān)辯稱亦不成立，本院不予采納。被告翁××、振××塑料廠、仕××電器廠、尊××公司承擔(dān)了保證義務(wù)后，有權(quán)向被告陳××追償。被告陳××、尊××公司未到庭參加訴訟，本院依法缺席審理本案。據(jù)此，依照《中華人民共和國合同法》第四十四條第一款、第六十條第一款、第二百零六條、第二百零七條、第二百一十條，《中華人民共和國擔(dān)保法》第十八條、第二十一條第一款、第三十一條，《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第六條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條之規(guī)定，判決如下：

一、被告陳××于本判決生效后七日內(nèi)歸還原告戴××借款本金1910000元，并支付自2012年6月15日起至本判決確定的履行日止、按中國人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率的四倍計(jì)算的借款利息；

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息；

二、被告翁××、寧波市××塑料泡沫廠、慈溪市××塑料電器廠、慈溪市××電器有限公司對上述第一項(xiàng)判決確定的款項(xiàng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；四被告承擔(dān)連帶保證責(zé)任后，有權(quán)向被告陳××追償；

三、駁回原告戴××的其余訴請。

本案受理費(fèi)23280元，由原告戴××負(fù)擔(dān)1680元，五被告共同負(fù)擔(dān)21600元，于本判決生效后七日內(nèi)交納本院。本案財產(chǎn)保全申請費(fèi)5000元，由被告陳××負(fù)擔(dān)。因原告已預(yù)交該財產(chǎn)保全申請費(fèi)5000元，故被告陳××應(yīng)將負(fù)擔(dān)的財產(chǎn)保全申請費(fèi)5000元直接交付原告，與上述判決第一項(xiàng)一并履行。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于浙江省寧波市中級人民法院。上訴人在收到本院送達(dá)的上訴案件受理費(fèi)繳納通知書后七日內(nèi)，憑判決書向浙江省寧波市中級人民法院立案大廳收費(fèi)窗口預(yù)交上訴案件受理費(fèi)。如銀行匯款，收款人為寧波市財政局非稅資金專戶，帳號：810060143738093001，開戶銀行：寧波市中國銀行營業(yè)部。如郵政匯款，收款人為寧波市中級人民法院立案室。匯款一律注明原審案號。逾期不交，作自動放棄上訴處理。

審判長顧保軍

代理審判員鄔貞高

代理審判員張小玲

二○一三年二月六日

代書記員虞芳