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（2012）甬慈民初字第956號(hào)

　　

　　原告：胡某某。

　　委托代理人：胡建華，慈溪市邦達(dá)法律服務(wù)所法律工作者。

　　被告：寧波某某電器有限公司。

　　法定代表人：孫某某，該公司董事長(zhǎng)。

　　委托代理人：虞旭挺，浙江達(dá)鵬律師事務(wù)所律師。

　　原告胡某某訴被告寧波某某電器有限公司（以下簡(jiǎn)稱某某公司）勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案，本院于2012年10月10日立案受理，依法由審判員崔志寧適用簡(jiǎn)易程序于2012年11月9日進(jìn)行了公開開庭審理。原告胡某某及其委托代理人胡建華，被告某某公司的委托代理人虞旭挺到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　原告胡某某起訴稱：自1999年7月18日起，原告到被告的前身慈溪市某某美容器具有限公司工作。2008年3月4日，原告與慈溪市某某美容器具有限公司簽訂了勞動(dòng)合同一份，合同期從2008年3月1日到2011年2月28日。2011年3月1日，被告與原告續(xù)訂勞動(dòng)合同一份，本應(yīng)依法訂立無(wú)固定期限合同，但被告為規(guī)避法律責(zé)任，用欺詐手段，單方與原告簽訂期限三年的合同。原告參加工作以來(lái)，工作認(rèn)真，2008年8月起，擔(dān)任注塑車間副主任，2011年6月至2012年5月的平均月薪2 945元。2012年5月26日，被告無(wú)故免去原告職務(wù)，擅自把原告調(diào)往品質(zhì)部工作，降低工資，而且明文規(guī)定每月上班26天，每天上班白班10小時(shí)，夜班12小時(shí)，卻又不足額支付加班加點(diǎn)工資。原告為此于2012年6月1日申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，后因故撤回申請(qǐng)。被告借此打擊報(bào)復(fù)原告，停繳原告的社保，并于2012年7月12日違法解除與原告的勞動(dòng)關(guān)系。原告再次申請(qǐng)仲裁，現(xiàn)原告不服仲裁。第一，要求撤銷被告作出的解除勞動(dòng)關(guān)系通知書。原告并非無(wú)故不上班。而是2012年5月26日，被告無(wú)故免去原告職務(wù)，擅自把原告調(diào)往品質(zhì)部工作，而且明文規(guī)定每月上班26天，每天上班白班10小時(shí)，夜班12小時(shí)，侵害了原告的休息權(quán)，同時(shí)把原告的工資從2 945元降到1 500元，加班工資低于慈溪市最低工資標(biāo)準(zhǔn)。原告不服被告此決定，于2012年6月1日申請(qǐng)仲裁，原告在此期間沒(méi)有上班，不能算作曠工。原告撤訴后，按公司規(guī)定上班，但是由于被告強(qiáng)行調(diào)動(dòng)原告工作崗位，原告鑒于身體原因，向有關(guān)人員請(qǐng)假。2012年6月，被告已停止替原告繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)金，也可說(shuō)明公司因原告申請(qǐng)仲裁而報(bào)復(fù)，事實(shí)上被告于6月1日起已單方與原告解除了勞動(dòng)關(guān)系。被告在解除通知書中稱原告在職期間嚴(yán)重失職，提供了錯(cuò)誤的樣品，給公司造成重大損害，對(duì)此，被告未提供證據(jù)。被告解除的程序違法，被告未按勞動(dòng)合同法第四十三條的規(guī)定，事先告知工會(huì)，也沒(méi)有對(duì)原告提出警告期。第二，關(guān)于簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同問(wèn)題。勞動(dòng)仲裁稱原告系自愿簽訂固定期限勞動(dòng)合同，實(shí)際上是被告利用原告的信任，將空白合同讓原告先簽上名字后，被告私自將合同期限確定為固定期限。被告用欺詐手段訂立的合同，屬無(wú)效合同。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，應(yīng)簽訂無(wú)固定期限合同，用人單位不簽訂，應(yīng)自訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍工資。第三，關(guān)于員工內(nèi)部調(diào)動(dòng)表問(wèn)題。仲裁裁決以“沒(méi)有實(shí)際履行”為由予以否認(rèn)。被告在2012年5月26日已經(jīng)作出該調(diào)動(dòng)表，經(jīng)原部門、接收部門、綜合部批準(zhǔn)，總經(jīng)理也簽名批準(zhǔn)，而且要求原告到新部門上夜班，從作出調(diào)動(dòng)決定到作出解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)間超過(guò)一個(gè)月，怎能說(shuō)沒(méi)有實(shí)際履行。第四，被告侵害原告休息權(quán)，工資低于慈溪市最低工資標(biāo)準(zhǔn)，原告可以依據(jù)勞動(dòng)合同法的規(guī)定，解除勞動(dòng)關(guān)系，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。綜上，原告認(rèn)為被告用欺詐的方法不與原告簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，應(yīng)支付雙倍工資；被告作出的《解除勞動(dòng)關(guān)系通知書》歪曲事實(shí)、程序違法，應(yīng)予撤銷；被告侵害原告的休息權(quán)、加班工資低于慈溪市最低工資標(biāo)準(zhǔn)，擅自調(diào)動(dòng)原告工作崗位，降低工資待遇，原告可依法解除勞動(dòng)關(guān)系，并獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金�，F(xiàn)原告要求被告：1.撤銷《解除勞動(dòng)關(guān)系通知書》；2.從2012年8月起，雙方解除勞動(dòng)關(guān)系，被告支付原告一次性經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金38 285元，失業(yè)救濟(jì)金7 074元，合計(jì)45 359元；3.支付原告2011年3月至2012年5月止15個(gè)月的雙倍工資44 175元。

　　被告某某公司答辯稱：1.原、被告之間勞動(dòng)合同已于2012年7月12日依法解除；原告自2012年5月29日起一直未上班，連續(xù)曠工三天以上，違反了公司的規(guī)章制度。原告訴稱2012年6月1日向仲裁委提起仲裁，此期間原告沒(méi)有上班不屬曠工沒(méi)有法律依據(jù)。原告在沒(méi)有任何理由或手續(xù)的情況就不來(lái)公司上班，曠工事實(shí)清楚，被告依據(jù)勞動(dòng)合同法的相關(guān)規(guī)定解除與原告的勞動(dòng)合同，無(wú)需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。2.被告已于 2009年2月起為原告繳納失業(yè)救濟(jì)金，原告可以依據(jù)相關(guān)規(guī)定申領(lǐng)失業(yè)救濟(jì)金，失業(yè)救濟(jì)金不屬于本案勞動(dòng)爭(zhēng)議處理范疇。3.原告陳述其于1999年7月18日進(jìn)入被告處上班，以及被告為規(guī)避法律，用欺詐手段與原告簽訂固定期限合同的陳述均不是事實(shí)。原告于2001年4月份左右來(lái)被告處上班，2011年3月1日，原告簽訂的勞動(dòng)合同到期后，原、被告自愿簽訂了固定期限的勞動(dòng)合同，期限從2011年3月1日至2012年2月28日，并不存在未簽訂勞動(dòng)合同的情形。因此，原告主張2011年3月至2012年5月15個(gè)月的雙倍工資的理由并不成立。4. 2012年5月26日，對(duì)原告的員工調(diào)動(dòng)表并未實(shí)際履行。原告在仲裁時(shí)陳述5月26日下午上班以及28日一天上班，然而，原告并未到品質(zhì)部上班，并沒(méi)有按調(diào)動(dòng)表要求的白天10個(gè)小時(shí)、夜班12個(gè)小時(shí)來(lái)履行。從5月份的工資收入也可以得到佐證，5月份原告才上班10天半，被告按照勞動(dòng)合同月工資1 310元支付了原告工資，并未降低原告的收入。綜合這些因素，2012年5月26日的員工調(diào)動(dòng)表并未對(duì)原告實(shí)際執(zhí)行。原告訴稱2012年6月起，被告單方面與原告解除勞動(dòng)關(guān)系沒(méi)有事實(shí)依據(jù)，雖然原告6月份并未來(lái)被告處上班，但在書面形式通知原告之前，雙方的勞動(dòng)關(guān)系依然存在。勞動(dòng)合同解除的程序合法。綜上，被告要求駁回原告的訴請(qǐng)。

　　原告提供：1.養(yǎng)老保險(xiǎn)參保證明，證明原告系被告職工，參加工作時(shí)間及被告已于2012年6月起停繳保險(xiǎn)等事實(shí)；2.勞動(dòng)合同二份，證明被告違法不與原告簽訂無(wú)固定期限合同事實(shí)；3.被告的員工內(nèi)部調(diào)動(dòng)表、解除勞動(dòng)關(guān)系通知書，證明被告擅自調(diào)動(dòng)原告工作崗位、降低工資標(biāo)準(zhǔn)及明文規(guī)定強(qiáng)制原告加班、加點(diǎn)事實(shí)；4.被告的注塑車間員工花名冊(cè)，證明原告1999年7月18日到被告處上班。

　　被告質(zhì)證：養(yǎng)老保險(xiǎn)參保證明上寫明了原告參加工作時(shí)間是2003年2月，而不是原告陳述的1999年7月18日，關(guān)于停繳保險(xiǎn)的時(shí)間，被告是在2012年6月20日停繳了2012年6月份的養(yǎng)老保險(xiǎn)；兩份勞動(dòng)合同，不能證明是被告違法不與原告簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，事實(shí)上，是原告要求被告與其簽訂固定期限勞動(dòng)合同，被告才同意與其簽訂固定期限勞動(dòng)合同；對(duì)員工內(nèi)部調(diào)動(dòng)表的真實(shí)性無(wú)異議，該份員工內(nèi)部調(diào)動(dòng)表并未實(shí)際履行；對(duì)解除勞動(dòng)關(guān)系通知書的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性沒(méi)有異議，被告解除勞動(dòng)合同是合法的；對(duì)證據(jù)4的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性有異議。

　　被告提供以下證據(jù)：1.原告2012年5月的考勤記錄，證明原告連續(xù)曠工三天，嚴(yán)重違反了公司的規(guī)章制度；2.被告的員工管理制度，證明原告連續(xù)曠工三天，按公司的規(guī)章制度，應(yīng)予解除勞動(dòng)關(guān)系；3.解除勞動(dòng)關(guān)系通知書，證明因原告嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度等原因，被告于2012年7月12日告知了原告解除與其之間的勞動(dòng)合同的事實(shí)；4.EMS快遞單及送達(dá)查詢結(jié)果，證明被告于2012年7月12日告知了原告解除與其之間的勞動(dòng)合同的事實(shí)；5.工會(huì)關(guān)于同意公司作出解除與胡某某勞動(dòng)關(guān)系的決定，證明被告解除與原告勞動(dòng)合同程序合法，并征求了工會(huì)的意見(jiàn)；6.工資發(fā)放清單，證明解除合同之前原告的工資情況。

　　原告質(zhì)證認(rèn)為：關(guān)于考勤，原告認(rèn)為與客觀事實(shí)不符，原告在2012年5月29日是去上班的，但被告要求原告上晚班，工作12小時(shí)，原告不同意，要求上白班，被告不同意原告要求，原告發(fā)短信請(qǐng)假（請(qǐng)假幾天沒(méi)說(shuō)），后來(lái)原告沒(méi)去上班，申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁。被告根本就沒(méi)有把員工手冊(cè)交予原告，只是為了勞動(dòng)部門檢查，叫原告在原告手冊(cè)知悉書上簽名。工會(huì)意見(jiàn)系事后編造的。

　　本院認(rèn)證：原告認(rèn)為其與被告之間于2011年3月1日簽訂的勞動(dòng)合同，系被告用欺詐方式讓原告在空白合同上簽名，合同條款均是被告單方擬定，該合同內(nèi)容并非原告的證實(shí)意思表示，原告該意見(jiàn)并無(wú)相關(guān)證據(jù)證實(shí)，本院認(rèn)定該勞動(dòng)合同真實(shí)、有效。該合同約定原告從事的崗位為作業(yè)員崗位，被告根據(jù)工作需要，可以變更原告的工作崗位。根據(jù)原、被告的陳述，可認(rèn)定原告自2012年5月30日起未到被告處上班，原告稱已向被告請(qǐng)假，但未提供被告準(zhǔn)予原告請(qǐng)假的相關(guān)證據(jù)，據(jù)此，可認(rèn)定原告曠工的事實(shí)。關(guān)于原告入職時(shí)間，本院認(rèn)為，根據(jù)勞動(dòng)合同法第七條的規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊(cè)備查�，F(xiàn)被告不能提供職工名冊(cè)，本院確認(rèn)原告提供的注塑車間員工花名冊(cè)，認(rèn)定原告入職時(shí)間為1999年7月18日。

　　經(jīng)審理查明：慈溪市某某美容器具有限公司（后更名寧波某某美容器具有限公司）成立于1998年10月21日（法定代表人孫某某），1999年7月18日起，原告到慈溪市某某美容器具有限公司工作。自2003年1月起，寧波某某美容器具有限公司為原告辦理了社會(huì)保險(xiǎn)。2008年3月4日，原告與寧波某某美容器具有限公司簽訂勞動(dòng)合同期限為3年的勞動(dòng)合同。2009年9月，寧波某某美容器具有限公司變更為寧波某某電器有限公司。2011年3月1日，原、被告續(xù)訂勞動(dòng)合同一份，合同期限自2011年3月1日起至2014年2月28日止。2012年5月26日，被告將原告從注塑車間工作崗位調(diào)整至品質(zhì)部崗位。原告對(duì)此持有異議，自2012年5月29日起，原告未到被告處上班。2012年6月1日，原告申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，后撤回仲裁申請(qǐng)。2012年7月12日，被告以原告已連續(xù)曠工3天以上，嚴(yán)重違反公司的規(guī)章制度，并在在職期間提供了錯(cuò)誤樣品，嚴(yán)重失職，解除與原告的勞動(dòng)關(guān)系。2012年8月1日，原告申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，要求被告：1.撤銷《解除勞動(dòng)關(guān)系通知書》；2.從2012年8月起，雙方解除勞動(dòng)關(guān)系，被告支付原告一次性經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金38 285元，失業(yè)救濟(jì)金7 074元，合計(jì)45 359元；3.支付原告2011年3月至2012年5月止15個(gè)月的雙倍工資44 175元。2012年9月28日，慈溪市勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)向原告送達(dá)了仲裁裁決書，駁回原告的仲裁請(qǐng)求。

　　本院認(rèn)為：原、被告之間在2011年3月1日簽訂的勞動(dòng)合同中約定原告從事作業(yè)員崗位工種（月工資1 310元），根據(jù)公司的工作需要，可以變更工作崗位。被告將原告從注塑車間工作崗位調(diào)整至品質(zhì)部崗位，即便原告不同意變更工作崗位，亦不能用曠工行為予以抗辯。原告自2012年5月29日起曠工，被告于2012年7月12日據(jù)此解除與原告的勞動(dòng)關(guān)系，符合法律規(guī)定。原告要求被告撤銷《解除勞動(dòng)關(guān)系通知書》，從2012年8月起解除與被告的勞動(dòng)關(guān)系，要求被告支付原告經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金38 285元的訴訟請(qǐng)求，本院不予支持。關(guān)于原告要求被告支付失業(yè)救濟(jì)金7 074元的訴訟請(qǐng)求，本院認(rèn)為，被告已為原告辦理社會(huì)保險(xiǎn)，原告向被告主張失業(yè)救濟(jì)金，無(wú)法律依據(jù)。原告不能證明被告在2011年3月1日簽訂的勞動(dòng)合同存在欺詐，該勞動(dòng)合同真實(shí)、有效，現(xiàn)原告要求被告支付未簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的雙倍工資 44 175元（2011年3月至2012年5月止15個(gè)月的雙倍工資），無(wú)法律依據(jù)，本院不予支持。據(jù)此，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十九條第（二）項(xiàng)，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款，最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決如下：

　　駁回原告胡某某的訴訟請(qǐng)求。

　　本案受理費(fèi)10元，依法收取5元，由原告胡某某負(fù)擔(dān)，于本判決生效之日起七日內(nèi)交納本院。

　　如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于浙江省寧波市中級(jí)人民法院。上訴人在收到本院送達(dá)的上訴案件受理費(fèi)繳納通知書后七日內(nèi)，憑判決書向浙江省寧波市中級(jí)人民法院立案大廳收費(fèi)窗口預(yù)交上訴案件受理費(fèi)。如銀行匯款，收款人為寧波市財(cái)政局非稅資金專戶，賬號(hào)：810060143738093001，開戶銀行：寧波市中國(guó)銀行營(yíng)業(yè)部。如郵政匯款，收款人為寧波市中級(jí)人民法院立案室。匯款一律注明原審案號(hào)。逾期不交，作自動(dòng)放棄上訴處理。

　　

　　

　　

　　審 判 員 崔 志 寧

　　

　　

　　

　　二○一三年一月五日

　　

　　代書 記 員 岑 靜 靜