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浙江省麗水市中級(jí)人民法院


刑 事 裁 定 書






（2013）浙麗刑終字第103號(hào)






原公訴機(jī)關(guān)浙江省青田縣人民檢察院。


上訴人（原審被告人）楊甲。因犯盜竊罪于2005年1月12日被縉云縣人民法院判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑二年；又因犯破壞生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)罪于2010年2月4日被溫州市鹿城區(qū)人民法院判處有期徒刑二年，緩刑二年。因本案于2012年12月25日被刑事拘留，2013年1月31日被逮捕。現(xiàn)羈押在青田縣看守所。


辯護(hù)人楊丙。


原審被告人葉甲。因本案于2013年1月29號(hào)被取保候?qū)彙?br>

原審被告人許某某。因本案于2013年5月15日被取保候?qū)彙?br>

原審被告人楊乙。因犯聚眾斗毆罪于2007年12月10日被青田縣人民法院判處有期徒刑三年。因本案于2013年4月14日被刑事拘留，2013年5月7日被逮捕�，F(xiàn)羈押在青田縣看守所。


原審被告人章某某。因犯聚眾斗毆罪于2009年1月16日被青田縣人民法院判處有期徒刑二年，緩刑三年。因本案于2012年12月25日被刑事拘留，2013年1月31日被逮捕。現(xiàn)羈押在青田縣看守所。


原審被告人葉乙。因本案于2013年1月23日被取保候?qū)彙?br>

原審被告人尹甲。因犯賭博罪于2004年6月28日被青田縣人民法院判處有期徒刑七個(gè)月。因本案于2013年1月14日被刑事拘留，2013年1月23日被監(jiān)視居住。


原審被告人鄭某某。因本案于2013年1月23日被取保候?qū)彙?br>

原審被告人賀某某。因本案于2012年12月25日被刑事拘留，2013年1月23日被取保候?qū)彙?br>

原審被告人李某某。因吸毒于2009年05月21日被青田縣公安局行政拘留十日。因本案于2013年6月14日被取保候?qū)彙?br>

原審被告人周某某。因本案于2013年5月16日被刑事拘留，同年5月19日被取保候?qū)彙?br>

青田縣人民法院審理青田縣人民檢察院指控原審被告人葉甲、許某某、楊甲、楊乙、章某某、葉乙、尹甲、鄭某某、賀某某、李某某、周某某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪一案，于2013年6月26日作出（2013）麗青刑初字第225、237號(hào)刑事判決。原審被告人楊甲不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過(guò)閱卷，訊問(wèn)上訴人，聽(tīng)取辯護(hù)人的意見(jiàn)，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開(kāi)庭審理。現(xiàn)已審理終結(jié)。


原判認(rèn)定：2012年10月份，被告人許某某、周某某、李某某在青田縣溫溪鎮(zhèn)尹乙旁邊擺設(shè)賭場(chǎng)供他人賭博，從中獲利。許某某參與10來(lái)天之后，退出賭場(chǎng)，在這10來(lái)天之中，賭場(chǎng)共抽頭5000余元，賭場(chǎng)的獲利許某某與周某某、李某某平分，每人分的1600多元。


2012年10月底，周某某與李某某在青田縣溫溪鎮(zhèn)學(xué)神村公園擺起賭場(chǎng)供他人賭博，從中獲利。過(guò)了二天后，被告人楊甲、楊乙、楊�。ㄐ叹性谔�，另案處理）加入賭場(chǎng)，其中周某某、李某某占賭場(chǎng)股份的50%，楊甲、楊丁、楊乙占賭場(chǎng)股份的50%，至2012年11月中旬，共開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)十來(lái)天，抽頭5000余元。


2012年11月初，被告人章某某與葉乙加入“寶芬”（身份待查，另案處理）擺在青田縣溫溪鎮(zhèn)學(xué)神村公園的江某的賭場(chǎng)，抽頭按二比一比例分配，即“寶芬”占二成（66.6%），章某某與葉乙占一成（33.3%），至2012年11月中旬，開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)十幾天，共抽頭獲利四、五千元。


2012年11月份中旬，楊甲、周某某、李某某、楊丁、楊乙、章某某、葉乙在青田鎮(zhèn)溫溪鎮(zhèn)尹乙的江某商量賭場(chǎng)合并的事情，最后確定周某某、李某某占賭場(chǎng)股份的三分之一、楊甲、楊丁、楊乙占賭場(chǎng)的三分之一，章某某、葉乙、“寶芬”占賭場(chǎng)的三分之一，至2012年12月12日，開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)二十多天，共獲利二、三萬(wàn)元。


2012年12月初，“阿甲”（身份待查，另案處理）與被告人葉甲、許某某在青田“歐州之星”餐廳商定，由“阿甲”負(fù)責(zé)帶人來(lái)賭，葉甲負(fù)責(zé)擺賭場(chǎng)，獲的抽頭“阿甲”占一半、葉甲占一半。后葉甲、許某某、“阿甲”在溫某某頭下面一點(diǎn)的夏某某等地?cái)[設(shè)賭場(chǎng)，但第二天“阿甲”即退出賭場(chǎng)。賭場(chǎng)共開(kāi)設(shè)7天，抽頭6000余元。


2012年12月12日晚上，上述被告人葉甲、許某某、章某某、李某某、楊甲、葉乙、楊乙在青田縣溫溪鎮(zhèn)尹山頭被告人葉甲開(kāi)辦的“寶豐寄銷汽車租賃公司”，就被告人之間開(kāi)設(shè)的不同賭場(chǎng)的合并事宜進(jìn)行協(xié)商，最后商定被告人之間開(kāi)設(shè)的不同賭場(chǎng)進(jìn)行合并，合并后的賭場(chǎng)許某某與葉甲占賭場(chǎng)股份的50%，楊甲、楊丁、楊乙占賭場(chǎng)股份的25%，李某某、章某某、葉乙占賭場(chǎng)股份的25%。第二天（即2012年12月13日），許某某、葉甲、楊甲、楊丁、楊乙、李某某、章某某、葉乙組織人員相繼在青田占岙、金竹坑、孫坑、沙埠渡頭等地?cái)[設(shè)賭場(chǎng)從中獲利，并在葉甲的店內(nèi)將抽頭來(lái)的錢分掉，至2012年12月24日案發(fā)，共獲利六、七萬(wàn)元。其中尹甲負(fù)責(zé)抽頭，鄭某某、“阿乙”（身份待查，另案處理）負(fù)責(zé)開(kāi)車接送賭客，賀某某、“阿丙”（身份待查，另案處理）等人負(fù)責(zé)放哨。


2012年12月24日，被告人葉乙對(duì)本案的偵破工作提供了幫助。


案發(fā)后，被告人鄭某某、葉乙、葉甲、楊乙、許某某、李某某主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)投案并如實(shí)供述了自己的犯罪事實(shí)。


原判據(jù)以認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：1.偵破報(bào)告、拘留證、扣押物品清單、扣押物品照片、收繳決定書、收繳物品清單、青公行決字（2012）第772、773、774、775、776、777、778、779、780、781、782、783、784、785、786號(hào)行政處罰決定書、情況說(shuō)明、建立治安耳目呈批表、耳目提供線索查處案件登記表、辨認(rèn)筆錄；2.證人吳甲、卓某某、金甲、單某某、葉丙、林某某、陳甲、鄒乙、吳乙、鄒丙、金乙、劉甲、姚某某、張某、曹某某、劉乙、朱某某、陳乙、鄒丁的證言；3.被告人章某某、楊甲、賀某某、尹甲、鄭某某、葉乙、葉甲、楊乙、許某某、李某某、周某某的供述及辯解；4.現(xiàn)場(chǎng)檢查筆錄、現(xiàn)場(chǎng)照片等。另，縉云縣人民法院（2005）××刑初字第××號(hào)刑事判決書、溫州市鹿城區(qū)人民法院（2010）××刑初字第××號(hào)刑事判決書、青田縣人民法院（2004）××刑初字第××號(hào)刑事判決書、青田縣人民法院（2007）××刑初字第××號(hào)刑事判決書、青田縣人民法院（2009）××刑初字第××號(hào)刑事判決書分別證實(shí)被告人楊甲、尹甲、楊乙、章某某的前罪情況；身份證明證實(shí)各被告人的身份情況。


原審根據(jù)上述事實(shí)并依照相關(guān)法律規(guī)定，判決如下：一、被告人葉甲犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣40000元；二、被告人許某某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒三年，緩刑四年，并處罰金人民幣40000元；三、被告人楊甲犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年三個(gè)月，并處罰金人民幣30000元；四、被告人楊乙犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年二個(gè)月，并處罰金人民幣30000元；五、被告人章某某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年二個(gè)月，并處罰金人民幣30000元；六、被告人葉乙犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，緩刑三年，并處罰金人民幣30000元；七、被告人李某某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣30000元；八、被告人周某某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年，緩刑二年，并處罰金人民幣20000元；九、被告人尹甲犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年，緩刑二年，并處罰金人民幣10000元；十、被告人鄭某某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣10000元；十一、被告人賀某某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣10000元；十二、上述各被告人參與開(kāi)設(shè)的賭場(chǎng)所涉案贓款予以追繳。


被告人楊甲的上訴理由是：1.其檢舉他人犯罪，有立功表現(xiàn)；2.原判量刑過(guò)重，請(qǐng)求適用緩刑或者減輕處罰。


辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)是：原判量刑過(guò)重，請(qǐng)求對(duì)被告人楊甲適用緩刑或者減輕處罰。


麗水市人民檢察院出具的檢察意見(jiàn)是：原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)。被告人楊甲提出其檢舉他人犯罪，查無(wú)實(shí)據(jù)，故不能認(rèn)定有立功表現(xiàn)。建議二審駁回上訴，維持原判。


經(jīng)審理，二審查明的事實(shí)與原審一致。原判中列明的經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證認(rèn)定本案事實(shí)的證據(jù)，具有合法性、客觀性及關(guān)聯(lián)性，二審仍作為定案依據(jù)予以確認(rèn)。二審期間，被告人楊甲及其辯護(hù)人未提供新的證據(jù)。


本院認(rèn)為，被告人葉甲、許某某、楊甲、楊乙、章某某、葉乙、李某某、周某某、尹甲、鄭某某、賀某某以營(yíng)利為目的開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，其行為均已構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪。其中被告人葉甲、許某某、楊甲、楊乙、章某某、葉乙、李某某、尹甲、鄭某某、賀某某開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)累計(jì)抽頭漁利達(dá)5萬(wàn)元以上，屬犯罪情節(jié)嚴(yán)重。在共同犯罪中，被告人葉甲、許某某、楊甲、楊乙、章某某、葉乙、李某某、周某某起主要作用，系主犯；被告人尹甲、鄭某某、賀某某起次要、輔助作用，系從犯，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。被告人楊乙曾因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰，在刑罰執(zhí)行完畢后五年內(nèi)故意再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰。被告人楊甲、章某某、尹甲有犯罪前科，可以酌情從重處罰。被告人鄭某某、葉乙、葉甲、楊乙、許某某、李某某犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行，是自首，可以從輕或者減輕處罰。被告人楊甲、章某某、周某某、賀某某、尹甲認(rèn)罪態(tài)度較好，可以酌情從輕處罰。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。被告人楊甲提出其有立功表現(xiàn)的上訴理由尚無(wú)證據(jù)證實(shí)。被告人楊甲及其辯護(hù)人提出原判量刑過(guò)重，請(qǐng)求對(duì)被告人楊甲適用緩刑或者減輕處罰的上訴理由和辯護(hù)意見(jiàn)不足，本院不予采納。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項(xiàng)，《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第一、三款、第七十二條、第七十三條第二、三款、第六十四條的規(guī)定，裁定如下：


駁回上訴，維持原判。


本裁定為終審裁定。








審　判　長(zhǎng)　　李某某


代理審判員　　傅　某


代理審判員　　陳　某













二〇一三年八月二十七日

本件與原本核對(duì)無(wú)異






代 書記員　　王某某