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福建省泉州市鯉城區(qū)人民法院
刑 事 判 決 書(shū)

（2013）鯉刑初字第735號(hào)


公訴機(jī)關(guān)泉州市鯉城區(qū)人民檢察院。
被告人陸某某，男，1985年1月9日出生，家住貴州省習(xí)水縣。因涉嫌犯販賣(mài)毒品罪于2013年4月29日被抓獲羈押，次日被刑事拘留，5月31日被逮捕�，F(xiàn)羈押于泉州市看守所。
辯護(hù)人張景華、陳佩漢，福建東倫律師事務(wù)所律師。
泉州市鯉城區(qū)人民檢察院以泉鯉檢刑訴（2013）673號(hào)起訴書(shū)指控被告人陸某某犯販賣(mài)毒品罪，于2013年10月23日向本院提起公訴，經(jīng)泉州市中級(jí)人民法院指定，本院于11月6日立案，依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。泉州市鯉城區(qū)人民檢察院指派檢察員柯梅梅、代理檢察員丁婧歆出庭支持公訴，被告人陸某某及其辯護(hù)人陳佩漢到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
泉州市鯉城區(qū)人民檢察院指控，2013年4月29日20時(shí)許，被告人陸某某接到陳某某要購(gòu)買(mǎi)100粒毒品麻古（甲基苯丙胺，總重9克）的電話后，便與其講定以人民幣4000元的價(jià)格在陳某某位于豐澤區(qū)的租房?jī)?nèi)交易。隨后，被告人陸某某經(jīng)與“小楊”（另案處理）聯(lián)系，由一名穿黑色外套的男子（另案處理）攜帶毒品麻古在豐澤區(qū)城東街道南埔社區(qū)南華路附近的一家東南藥店門(mén)口等候。當(dāng)晚22時(shí)許，被告人陸某某竄至上述藥店與攜帶毒品的男子會(huì)合后一起前往陳某某租房，由被告人陸某某上樓找陳某某收取購(gòu)買(mǎi)毒品現(xiàn)金，攜帶毒品的男子在租房對(duì)面的巷子里等候。當(dāng)被告人陸某某收取陳某某購(gòu)買(mǎi)毒品的人民幣3300元后欲下樓取毒品時(shí)，被守候的公安人員當(dāng)場(chǎng)抓獲，攜帶毒品的男子則趁亂逃走。公訴機(jī)關(guān)為佐證其指控的犯罪事實(shí)，向本院提供了相應(yīng)的證據(jù)，并認(rèn)為被告人陸某某的行為已構(gòu)成販賣(mài)毒品罪，具有坦白情節(jié)。提請(qǐng)本院依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十七條第一款、第四款、第二十五條第一款、第六十七條第三款的規(guī)定，對(duì)被告人定罪懲處。
被告人陸某某對(duì)指控的罪名沒(méi)有意見(jiàn)，辯稱(chēng)其未接觸到毒品，并不知道毒品的數(shù)量，對(duì)指控販賣(mài)毒品的重量有意見(jiàn)。
其辯護(hù)人對(duì)指控的罪名不持異議，并提出：1、指控販賣(mài)毒品情節(jié)嚴(yán)重的證據(jù)不足，毒品的重量無(wú)法確定；2、應(yīng)認(rèn)定被告人陸某某為從犯；3、被告人系為陳某某代購(gòu)，又是在公安機(jī)關(guān)控制下交易，社會(huì)危害性較小，能認(rèn)罪；建議對(duì)被告人從輕處罰。
經(jīng)審理查明，2013年4月29日16時(shí)許，陳某某因販賣(mài)毒品被公安機(jī)關(guān)抓獲后，主動(dòng)要求舉報(bào)販毒嫌疑人。經(jīng)公安機(jī)關(guān)安排，當(dāng)晚20時(shí)許，陳某某在其位于豐澤區(qū)的租房?jī)?nèi)與被告人陸某某進(jìn)行電話聯(lián)系，雙方在電話中談妥，陳某某以人民幣4000元的價(jià)格向被告人陸某某購(gòu)買(mǎi)100粒毒品麻古（甲基苯丙胺，總重9克），并約定在陳某某的租房?jī)?nèi)進(jìn)行交易。當(dāng)晚22時(shí)許，被告人陸某某到達(dá)陳某某的租房，向陳某某收取毒資人民幣3300元。被告人陸某某在收取毒資后離開(kāi)陳某某租房，被守候的公安人員抓獲。公安人員從被告人陸某某處提取到毒資人民幣3300元（已依法處理），還扣押到用于聯(lián)系毒品買(mǎi)賣(mài)的手機(jī)1部、人民幣200元。
經(jīng)采用甲基安非他明試劑檢測(cè)，被告人陸某某的尿液檢測(cè)結(jié)果呈陽(yáng)性。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)提交，并經(jīng)法庭質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證明：
1、證人陳某某的證言，證實(shí)其向公安機(jī)關(guān)舉報(bào)一名販賣(mài)麻古的人，叫陸某某。2013年4月29日20時(shí)許，公安民警將其帶至其租房，位于豐澤區(qū)。其用電話15060459143與陸某某（號(hào)碼為13024833643）聯(lián)系，一開(kāi)始提示關(guān)機(jī)，其又發(fā)短信給他。在電話里，其與陸某某經(jīng)討價(jià)還價(jià)談好買(mǎi)100個(gè)麻古，價(jià)格人民幣4000元，讓陸某某送到其租房里。22時(shí)許，陸某某打其電話稱(chēng)已到其租房對(duì)面的巷子，過(guò)幾分鐘，陸某某到達(dá)其租房，其給了他3300元，讓其和他出去拿麻古。民警就和陸某某一起走出租房，后來(lái)警察就把陸某某抓了，但沒(méi)有抓到送麻古的人。還證實(shí)，同年4月27日，陸某某曾到其家中，告訴其他在賣(mài)麻古，有需要可以向他買(mǎi)。其有吸食過(guò)麻古，民警向其出示的紅色藥丸，是其這前吸食過(guò)的麻古，經(jīng)稱(chēng)重，每粒重0.09克。
2、證人蘇某某的證言，證實(shí)2013年4月29日下午，公安民警在東城賓館內(nèi)抓獲一名販毒嫌疑人陳某某，陳某某被抓后主動(dòng)要求配合公安機(jī)關(guān)抓獲販毒嫌疑人陸某某。當(dāng)晚20時(shí)許，經(jīng)安排后，其和吳某某及兩名民警帶著陳某某到達(dá)陳某某的租房，位于豐澤區(qū)城東街道南埔社區(qū)南華路62號(hào)。在租房?jī)?nèi)，陳某某用手機(jī)與陸某某聯(lián)系毒品買(mǎi)賣(mài)的事宜，在通話過(guò)程中手機(jī)使用免提功能，在電話里，陳某某和陸某某講好買(mǎi)100粒麻古，價(jià)格4000元，讓陸某某送到陳某某的租房。當(dāng)晚22時(shí)許，陸某某到達(dá)陳某某租房，陳某某給了陸某某3300元，陸某某拿到錢(qián)后讓陳某某和他到外面去拿麻古。后來(lái)陸某某帶著其和一名民警往外走，走到門(mén)口，民警問(wèn)陸某某毒品在哪，陸某某可能有所察覺(jué)，一直支支吾吾，經(jīng)民警亮明身份再三詢(xún)問(wèn)，他才說(shuō)另外還有一名帶毒品的男子在對(duì)面的小巷子里，等他拿到錢(qián)后過(guò)去取麻古。民警前往巷子，但沒(méi)有抓到人。
3、證人吳某某的證言，證實(shí)的內(nèi)容與蘇某某證實(shí)的內(nèi)容基本一致，當(dāng)時(shí)陸某某帶著一名民警和蘇某某往外走，其和另一名民警在房間內(nèi)看著陳某某，外面發(fā)生的事情不清楚。
4、證人黃某某的證言，證實(shí)其和兩名民警被安排在租房外守候，陳某的租房外是一條小路。當(dāng)晚22時(shí)許，其看到有兩名男子一起從馬路走下來(lái)，離陳某某家4、5米遠(yuǎn)，其猜測(cè)這兩人是來(lái)販毒的，就去向蹲守的民警報(bào)告，剛走開(kāi)1分鐘左右，守候的民警就接到租房?jī)?nèi)的民警的電話，稱(chēng)販毒人員已到達(dá)租房，但還有另一名販毒人員在對(duì)面的巷子里，其和民警趕緊到巷子內(nèi)尋找，沒(méi)有找到人。
5、通話記錄、照片、短信照片，證實(shí)被告人陸某某與陳某某聯(lián)系買(mǎi)賣(mài)毒品的情況。
6、現(xiàn)場(chǎng)示意圖，證實(shí)陳某某租房的方位。
7、提取筆錄、扣押物品清單、照片，證實(shí)從被告人陸某某處扣押的物品。
8、提取筆錄、現(xiàn)場(chǎng)檢測(cè)報(bào)告書(shū)、照片，證實(shí)經(jīng)采用甲基安非他明試劑檢測(cè)，被告人陸某某尿液檢測(cè)結(jié)果呈陽(yáng)性。
9、稱(chēng)重筆錄、照片、工作說(shuō)明，證實(shí)經(jīng)偵查機(jī)關(guān)向泉州市公安局禁毒支隊(duì)暫借麻古1粒，分別向被告人陸某某和陳某某出示，稱(chēng)重的重量為0.09克。
10、抓獲經(jīng)過(guò)、戶(hù)籍證明、工作說(shuō)明，證實(shí)本案的案發(fā)經(jīng)過(guò)、被告人陸某某的歸案過(guò)程、年齡等基本情況；毒資已依法處理；尚有陸某某交代的同伙“小楊”等人未能查獲。
11、被告人陸某某的供述，2013年4月29日20時(shí)許，其在清濛一家賓館客房?jī)?nèi)，和朋友“小楊”在一起。其接到陳某某的電話，要買(mǎi)毒品麻古，經(jīng)過(guò)討價(jià)還價(jià)，其與陳某某約定好賣(mài)給陳某某100粒麻古，價(jià)格4000元，送到陳某某的租房�！靶�楊”讓其到陳某某租房拿錢(qián)，他會(huì)另外安排別人送毒品，同時(shí)“小楊”答應(yīng)每粒麻古給其抽成3元。當(dāng)晚22時(shí)許，其到陳某某租房拿到毒資3300元，要走到租房外面去拿毒品，就被抓了。同年4月27日，其有到陳某某租房，陳某某知道其販賣(mài)毒品，當(dāng)天“小楊”有送其3粒麻古吸毒。
上述證據(jù)之間相互關(guān)聯(lián)、取證程序合法，證據(jù)內(nèi)容能夠證實(shí)本院查明的事實(shí)部分，本院予以確認(rèn)。
對(duì)于被告人陸某某提出其不知道毒品重量的辯解以及其辯護(hù)人提出本案毒品數(shù)量無(wú)法認(rèn)定，指控被告人陸某某販賣(mài)毒品麻古9克，屬情節(jié)嚴(yán)重的證據(jù)不足的意見(jiàn)，經(jīng)查，雖然根據(jù)被告人陸某某的供述與證人陳某某的證言可互相印證，陸某某與陳某某聯(lián)系約定好交易毒品的類(lèi)型、數(shù)量為麻古100粒，經(jīng)偵查機(jī)關(guān)向泉州市公安局禁毒支隊(duì)暫借麻古1粒，分別向被告人陸某某和陳某某出示，稱(chēng)重的重量為0.09克，但因?yàn)楸景傅奶厥庑栽谟陔p方商量準(zhǔn)備進(jìn)行交易的毒品未被扣押，以偵查機(jī)關(guān)進(jìn)行稱(chēng)重的其他案件的麻古樣品的重量來(lái)確定被告人陸某某與陳某某商量交易的麻古的重量為9克（0.09克＊100粒），屬情節(jié)嚴(yán)重，證據(jù)不足。因此，公訴機(jī)關(guān)提供的證據(jù)不足以認(rèn)定本案毒品的重量，被告人陸某某的該辯解及其辯護(hù)人的該辯護(hù)意見(jiàn)成立，予以采納。
辯護(hù)人還提出應(yīng)認(rèn)定被告人陸某某為從犯的意見(jiàn)，經(jīng)查，被告人陸某某為非法牟利，積極參與犯罪，不宜認(rèn)定為從犯，對(duì)辯護(hù)人的該意見(jiàn)，不予采納。
本院認(rèn)為，被告人陸某某明知是毒品而伙同他人予以販賣(mài)，其行為已構(gòu)成販賣(mài)毒品罪，公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。被告人陸某某與陳某某僅就毒品交易的種類(lèi)、數(shù)量、價(jià)格、時(shí)間、地點(diǎn)等基本交易事項(xiàng)達(dá)成一致，收取陳某某的毒資，系為了販賣(mài)毒品犯罪準(zhǔn)備條件，屬犯罪預(yù)備。公訴機(jī)關(guān)指控被告人陸某某販賣(mài)毒品麻古9克，屬情節(jié)嚴(yán)重，不能成立。被告人陸某某歸案后，能如實(shí)供述其罪行，予以從輕處罰。辯護(hù)人提出的被告人陸某某能認(rèn)罪等相關(guān)辯護(hù)意見(jiàn)，予以采納。根據(jù)被告人的犯罪事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)、認(rèn)罪態(tài)度、悔罪表現(xiàn)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十七條第一款、第二十五條第一款、第二十二條、第六十七條第三款、第六十四條的規(guī)定，判決如下：
一、被告人陸某某犯販賣(mài)毒品罪，判處有期徒刑八個(gè)月，并處罰金人民幣三千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2013年4月29日起至2013年12月28日止。罰金應(yīng)于本判決生效后十日內(nèi)繳納。）
二、扣押在案的作案工具手機(jī)1部，予以沒(méi)收。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向福建省泉州市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長(zhǎng)　　蔡海燕
代理審判員　　楊　芳
人民陪審員　　吳耿城
二〇一三年十二月十三日
書(shū)　記　員　　黃細(xì)芬
速　錄　員　　張　婕
附：《中華人民共和國(guó)刑法》
第三百四十七條走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造毒品，無(wú)論數(shù)量多少，都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，予以刑事處罰。
走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造毒品，有下列情形之一的，處十五年有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：
（一）走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的；
（二）走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造毒品集團(tuán)的首要分子；
（三）武裝掩護(hù)走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節(jié)嚴(yán)重的；
（五）參與有組織的國(guó)際販毒活動(dòng)的。
走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造鴉片二百克以上不滿(mǎn)一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿(mǎn)五十克或者其他毒品數(shù)量較大的，處七年以上有期徒刑，并處罰金。
走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造鴉片不滿(mǎn)二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不滿(mǎn)十克或者其他少量毒品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
單位犯第二款、第三款、第四款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照各該款的規(guī)定處罰。
利用、教唆未成年人走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，從重處罰。
對(duì)多次走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造毒品，未經(jīng)處理的，毒品數(shù)量累計(jì)計(jì)算。
第二十五條共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同過(guò)失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。
第二十二條為了犯罪，準(zhǔn)備工具，制造條件的，是犯罪預(yù)備。
對(duì)于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。
第六十七條犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。
第六十四條犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對(duì)被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還；違禁品和供犯罪所用的本人財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以沒(méi)收。沒(méi)收的財(cái)物和罰金，一律上繳國(guó)庫(kù)，不得挪用和自行處理。