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（2013）浦行初字第192號(hào)
　　原告凌飛。
　　委托代理人吳天洪，上海磊天律師事務(wù)所律師。
　　委托代理人彭永奎，上海磊天律師事務(wù)所律師。
　　被告上海市工商行政管理局浦東新區(qū)分局。
　　法定代表人陳彥峰。
　　委托代理人戴曉梅。
　　委托代理人余秋杰。
　　第三人上海代萌實(shí)業(yè)有限公司。
　　法定代表人張宇聞。
　　第三人張宇聞。
　　第三人陳志剛。
　　第三人成國華。
　　第三人解雅云。
　　第三人王金龍。
　　第三人徐建順。
　　第三人張根昌。
　　第三人朱宏亮。
　　上述九名第三人的共同委托代理人陳敏濤，上海市恒信律師事務(wù)所律師。
　　上述九名第三人的共同委托代理人姜文欣，上海市恒信律師事務(wù)所律師。
　　原告凌飛訴被告上海市工商行政管理局浦東新區(qū)分局(以下簡稱浦東工商分局)工商行政登記一案，原告于2013年7月30日向本院提起訴訟，本院于同日立案受理后依法組成合議庭，同年8月2日向被告送達(dá)了起訴狀副本及應(yīng)訴通知書。因上海代萌實(shí)業(yè)有限公司(以下簡稱代萌公司)、張宇聞、陳志剛、成國華、解雅云、王金龍、徐建順、張根昌、朱宏亮與本案的處理有法律上的利害關(guān)系，本院依法于2013年8月6日通知其作為第三人參加訴訟。2013年9月5日，本院公開開庭審理了本案，原告凌飛的委托代理人吳天洪、彭永奎，被告浦東工商分局的委托代理人戴曉梅、余秋杰，第三人代萌公司、張宇聞、陳志剛、成國華、解雅云、王金龍、徐建順、張根昌、朱宏亮的共同委托代理人陳敏濤、姜文欣到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　2013年6月17日，被告浦東工商分局作出編號(hào)為XXXXXXXXXXXXXXXXXXX2的《準(zhǔn)予變更(備案)登記通知書》(以下簡稱《通知書》)，內(nèi)容為：經(jīng)審查，第三人代萌公司提交法定代表人、出資情況變更、主要成員備案登記申請(qǐng)，材料齊全，符合法定形式，被告浦東工商分局決定準(zhǔn)予變更登記。第三人代萌公司的法定代表人由陳志剛變更為張宇聞，股東由張根昌、凌飛、陳志剛、徐建順、解雅云、王金龍、朱宏亮、成國華變更為張宇聞、陳志剛。監(jiān)事凌飛、執(zhí)行董事陳志剛現(xiàn)備案登記分別為張根昌、張宇聞。
　　被告浦東工商分局于2013年8月12日向本院提交并當(dāng)庭出示下列作出被訴具體行政行為的證據(jù)：1、公司變更登記申請(qǐng)書、指定代表或者共同委托代理人的證明、章程修正案、公司股東出資信息、監(jiān)事信息、法定代表人信息、2009年7月21日股權(quán)轉(zhuǎn)讓股東會(huì)決議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書、2013年4月15日股東會(huì)決議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、公司出具的情況說明、承諾書、身份證明，證明第三人代萌公司2013年6月13日于向被告提出企業(yè)增資變更登記申請(qǐng)；2、準(zhǔn)予變更(備案)登記通知書、內(nèi)資公司備案通知書、收件憑據(jù)存根、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，證明被告于2013年6月17日核準(zhǔn)變更申請(qǐng)；3、準(zhǔn)予設(shè)立登記通知書、公司設(shè)立登記申請(qǐng)書、公司股東名錄、申請(qǐng)公司設(shè)立登記承諾書、公司章程，證明第三人代萌公司于2005年5月16日依法設(shè)立，設(shè)立時(shí)由8名股東組成，股東在設(shè)立公司時(shí)制定公司章程，約定包括股東權(quán)利義務(wù)在內(nèi)的具體事項(xiàng)。被告當(dāng)庭陳述了下列法律依據(jù)：1、《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》(以下簡稱《公司登記管理?xiàng)l例》)第四條，證明被告作出變更登記行為職權(quán)依據(jù)充分；2、《中華人民共和國公司法》第三十三條、《公司登記管理?xiàng)l例》第二十七條、第三十五條第一款、第五十二條第一款第(一)項(xiàng)、第五十四條、《企業(yè)登記程序規(guī)定》第十條第一款第(一)項(xiàng)、第十二條第一款第(一)項(xiàng)、工商企字[2009]83號(hào)，證明被告作出變更登記行為適用法律正確、程序合法。
　　原告凌飛訴稱，其系代萌公司的原始股東、監(jiān)事。2009年7月21日，其與另外兩個(gè)股東張根昌和陳志剛簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》，約定原告以人民幣(以下幣種均為人民幣)67萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓其名義下的股份。但因代萌公司已經(jīng)從原來的500萬元增資到1,000萬元，新增資本是由原告持有三分之一股權(quán)的佰蜜兒公司注入，2008年原告從佰蜜兒公司撤股，但并未得到佰蜜兒公司投入到代萌公司投資額的相應(yīng)對(duì)價(jià)，故受讓人張根昌和陳志剛承諾將對(duì)原告按佰蜜兒公司的股權(quán)份額進(jìn)行補(bǔ)償，但原告最終并未得到相應(yīng)款項(xiàng)，從而拒絕受讓人的要求，沒有到被告處辦理工商變更登記。同時(shí)，在原告還是公司股東、監(jiān)事的情況下，受讓人召集的股權(quán)轉(zhuǎn)讓股東會(huì)并未通知原告參加，竟然形成了內(nèi)容為原告轉(zhuǎn)讓股權(quán)的100%股東通過的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓股東會(huì)決議》。后在原告未到被告處登記現(xiàn)場，也沒有其他授權(quán)和協(xié)議的情況下，私自辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，強(qiáng)行把原告的股份轉(zhuǎn)讓給其他股東，而被告受理并作出將股東變更為受讓人的登記行為，使原告失去股東權(quán)。原告認(rèn)為，原告與受讓人之間簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》和《股權(quán)轉(zhuǎn)讓股東會(huì)決議》已經(jīng)三年，已超過法定時(shí)限，顯然已經(jīng)失效，而被告作為職能部門未履行對(duì)申請(qǐng)材料進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查的法定義務(wù)，違反了《中華人民共和國行政許可法》第三十一條和《企業(yè)登記程序規(guī)定》第三條的規(guī)定，剝奪了原告的股東權(quán)。原告不服，訴至本院，要求撤銷被告浦東工商分局于2013年6月17日作出的編號(hào)為XXXXXXXXXXXXXXXXXXX2的《準(zhǔn)予變更(備案)登記通知書》中準(zhǔn)予股東變更登記的行政行為。
　　為證明其主張，原告凌飛向本院提供了下列證據(jù)：1、檔案機(jī)讀材料，證明在注冊(cè)號(hào)為XXXXXXXXXXXXXXX的檔案機(jī)讀材料中原告股東權(quán)滅失；2、檔案機(jī)讀材料，證明在注冊(cè)號(hào)為XXXXXXXXXXXXX的檔案機(jī)讀材料中原告還是股東之一；以證據(jù)1、2證明因?yàn)榇舜巫兏�，原告的股�?quán)喪失，原告在1,000萬元的股權(quán)中有13.4%的股權(quán)，但僅給予了67萬元的對(duì)價(jià)，是有其他協(xié)議的存在。
　　被告浦東工商分局辯稱，其作為公司登記機(jī)關(guān)，執(zhí)法主體適格，被告對(duì)第三人代萌公司提供的材料進(jìn)行了審核，認(rèn)為其提供的材料符合法律規(guī)定，依法應(yīng)準(zhǔn)予變更登記。被告作出的被訴變更登記行為事實(shí)清楚，證據(jù)充分，適用法律正確，程序合法。法律規(guī)定被告應(yīng)采取的是形式審查方式，僅對(duì)申請(qǐng)事項(xiàng)是否屬被告管轄、申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)材料是否齊全、內(nèi)容是否符合法定形式、要求等進(jìn)行審查，實(shí)質(zhì)審查不是被告必須啟動(dòng)的程序。故請(qǐng)求駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
　　第三人代萌公司、張宇聞、陳志剛、成國華、解雅云、王金龍、徐建順、張根昌、朱宏亮共同述稱，被告浦東工商分局作出的登記行為符合法律規(guī)定，程序合法，請(qǐng)求駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
　　第三人代萌公司、張宇聞、陳志剛、成國華、解雅云、王金龍、徐建順、張根昌、朱宏亮提供了以下證據(jù)：1、銀行本票及《收條》復(fù)印件兩份，證明股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后，第三人張根昌、陳志剛分別以本票的形式向原告支付了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》中約定應(yīng)支付的轉(zhuǎn)讓款，原告出具了《收條》，雙方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易已完成，協(xié)議已履行完畢，僅未及時(shí)辦理工商變更登記手續(xù)；2、《律師函》及快遞憑證，證明原告在簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》并收取股權(quán)轉(zhuǎn)讓款后，遲遲未辦理股東變更登記手續(xù)，為此第三人委托律師先后兩次向原告發(fā)出律師函，催促原告協(xié)助辦理相關(guān)手續(xù)，但原告不予配合。
　　對(duì)被告提供的證據(jù)，原告經(jīng)質(zhì)證認(rèn)為，對(duì)證據(jù)1中的身份證明的真實(shí)性無異議，對(duì)2009年7月21日的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的真實(shí)性無異議，但對(duì)協(xié)議效力不認(rèn)可；原告沒有出席2009年7月21日、2013年4月15日的股東會(huì)，在原告沒有到場的情況下轉(zhuǎn)讓股權(quán)是無效；原告知曉2013年簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，但不予認(rèn)可；情況說明、承諾書都在原告不在場的情況下簽署，不予認(rèn)可。對(duì)證據(jù)2認(rèn)為，被告在原告沒有到場核對(duì)身份證原件及簽名的情況下，辦理變更登記手續(xù)，嚴(yán)重違反法律程序。證據(jù)3，無異議。原告對(duì)被告提供的職權(quán)依據(jù)無異議，對(duì)法律適用有異議，認(rèn)為被告應(yīng)當(dāng)對(duì)第三人提交的申請(qǐng)材料進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查。第三人對(duì)被告提供的證據(jù)、法律依據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性均無異議。
　　對(duì)原告提供的證據(jù)，被告、第三人經(jīng)質(zhì)證后對(duì)真實(shí)性均無異議。
　　對(duì)第三人提供的證據(jù)，原告經(jīng)質(zhì)證后認(rèn)為，證據(jù)1、2，只有本票沒有入賬證明，不能證明是否入賬，協(xié)議約定的是67萬元，但本票金額是87萬元，已經(jīng)脫離了股權(quán)協(xié)議，雙方在該協(xié)議以外還有其他協(xié)議。證據(jù)3，原告確實(shí)收到過兩份律師函，但因?yàn)樵�告與受讓人之間合同項(xiàng)目較多，爭議也較多，無法配合辦理股東變更登記手續(xù)。被告經(jīng)質(zhì)證后認(rèn)為，第三人提供的證據(jù)是原告與其他股東之間的民事關(guān)系，與本案被訴的工商登記行為無關(guān)聯(lián)性。
　　經(jīng)審理查明，2005年5月16日，第三人代萌公司注冊(cè)成立，該公司為有限責(zé)任公司(國內(nèi)合資)，法定代表人為陳志剛，股東包括張根昌、凌飛、陳志剛、徐建順、解雅云、王金龍、朱宏亮、成國華。2009年7月21日，原告凌飛與第三人張根昌、陳志剛簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，原告凌飛將持有的第三人代萌公司的全部股權(quán)分別轉(zhuǎn)讓給第三人張根昌、陳志剛。同日，代萌公司形成股東會(huì)決議，批準(zhǔn)上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。但第三人代萌公司未對(duì)股東變更情況向被告浦東工商分局申請(qǐng)變更登記。
　　2013年4月15日，第三人張根昌、朱宏亮、徐建順、解雅云、王金龍、成國華分別與第三人張宇聞簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將各自所持有的代萌公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人張宇聞。同日，代萌公司形成股東會(huì)決議，同意上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，第三人代萌公司的股東變更為張宇聞、陳志剛。
　　2013年6月13日，第三人代萌公司向被告浦東工商分局提出變更登記申請(qǐng)，并提交了公司變更登記申請(qǐng)書、指定代表或者共同委托代理人的證明、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、股東會(huì)決議、公司章程修正案、公司股東出資信息、董事、監(jiān)事、經(jīng)理信息、法定代表人信息等有關(guān)材料，被告同日受理后經(jīng)審核，于同年6月17日作出編號(hào)為XXXXXXXXXXXXXXXXXXX2的《準(zhǔn)予變更(備案)登記通知書》。變更后，第三人代萌公司的法定代表人為張宇聞，股東包括張宇聞、陳志剛。原告不服，訴至本院，要求撤銷被告作出的被訴《通知書》中準(zhǔn)予股東變更登記的行政行為。
　　本院認(rèn)為，依據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第四條、第二十六條的規(guī)定，被告浦東工商分局作為第三人代萌公司的原登記機(jī)關(guān)，依法具有作出準(zhǔn)予股東變更登記具體行政行為的職權(quán)。
　　根據(jù)法律規(guī)定，當(dāng)事人申請(qǐng)工商變更登記的，工商登記管理部門應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)材料，根據(jù)法定條件和程序進(jìn)行審查、核實(shí)。《公司登記管理?xiàng)l例》第二十七條、第三十五條及工商企字[2009]83號(hào)文規(guī)定，有限責(zé)任公司股東變更登記的，應(yīng)當(dāng)提交公司法定代表人簽署的變更登記申請(qǐng)書、指定代表或者共同委托代理人的證明、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、新股東的主體資格證明、修改后的公司章程等相關(guān)文件。根據(jù)被告提供的證據(jù)，2013年6月13日，第三人代萌公司向被告提交的申請(qǐng)材料中，包括了上述規(guī)定所要求提供的相關(guān)材料，被告受理后經(jīng)審核于2013年6月17日作出準(zhǔn)予變更登記通知書，準(zhǔn)予變更登記，符合《公司登記管理?xiàng)l例》等所規(guī)定的股東變更登記的審核要件和審核程序。
　　本院注意到，原告與受讓人之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂于2009年7月21日，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議經(jīng)公司股東會(huì)批準(zhǔn)后，第三人代萌公司未及時(shí)辦理變更登記。2013年4月15日，代萌公司股東的股權(quán)又進(jìn)行轉(zhuǎn)讓并經(jīng)公司股東會(huì)批準(zhǔn)。代萌公司于2013年6月13日向被告申請(qǐng)辦理股東變更登記時(shí)提供了上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等材料。本院認(rèn)為，根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第三十五條規(guī)定，有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。第七十三條規(guī)定，公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)，未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記。第三人代萌公司于2013年6月13日向被告提出股東變更登記時(shí)，被告浦東工商分局才發(fā)現(xiàn)代萌公司對(duì)2009年7月21日的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為沒有及時(shí)辦理變更登記，因代萌公司已主動(dòng)申請(qǐng)辦理變更登記，被告經(jīng)審查后一并作出準(zhǔn)予變更登記行為，并未違反相關(guān)規(guī)定。
　　原告認(rèn)為2009年7月21日簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議已經(jīng)失效，被告在受理第三人代萌公司提出的變更登記申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)啟動(dòng)實(shí)質(zhì)審查程序，被告未盡審慎的審查義務(wù)。本院認(rèn)為，第三人代萌公司在提出變更登記申請(qǐng)時(shí)，已按照法律規(guī)定提交了相關(guān)材料，被告經(jīng)審查后作出準(zhǔn)予變更登記的行政行為，符合法律的有關(guān)規(guī)定。原告對(duì)該股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力持有異議，可以對(duì)該股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力先行提出民事訴訟，現(xiàn)原告現(xiàn)未能提供充分的證據(jù)證明該股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議存在無效的情形，其訴請(qǐng)撤銷被訴登記證據(jù)不足，本院難以支持。
　　綜上，原告凌飛的訴訟請(qǐng)求缺乏事實(shí)根據(jù)與法律依據(jù)，依法應(yīng)當(dāng)予以駁回。故依照《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第五十六條第(四)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
　　駁回原告凌飛的訴訟請(qǐng)求。
　　案件受理費(fèi)人民幣50元(原告已預(yù)繳)，由原告凌飛負(fù)擔(dān)。
　　如不服本判決，可在本判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級(jí)人民法院。
　　

審 判 長 楊澄宇
代理審判員 單宇馳
人民陪審員 毛幼青
二〇一三年十月十八日
書 記 員 鄭運(yùn)華