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（2014）馬刑初字第126號
公訴機關(guān)福州市馬尾區(qū)人民檢察院。
附帶民事訴訟原告人羅某某（被害人），男，1973年1月3日出生，漢族，住四川省鄰水縣。
被告人程某，男，1987年1月3日出生，漢族，小學文化，住四川省達州市渠縣。因犯賭博罪，于2007年11月29日被判處有期徒刑一年六個月，2008年12月10日刑滿釋放；因犯尋釁滋事罪，于2011年6月12日被福州市馬尾區(qū)人民法院判處有期徒刑一年九個月,2012年6月12日刑滿釋放。因涉嫌犯故意傷害罪，于2014年3月26日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕�，F(xiàn)羈押于福州市第一看守所。
辯護人黃揚冰，北京中銀（福州）律師事務所律師。
福州市馬尾區(qū)人民檢察院以馬檢公訴刑訴〔2014〕1036號起訴書指控被告人程某犯故意傷害罪，于2014年7月2日向本院提起公訴。在訴訟過程中，附帶民事訴訟原告人羅某某向本院提起附帶民事訴訟。本院依法組成合議庭，公開開庭進行了合并審理。福州市馬尾區(qū)人民檢察院指派代理檢察員陳升出庭支持公訴，附帶民事訴訟原告人羅某某、被告人程某及其辯護人黃揚冰到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
福州市馬尾區(qū)人民檢察院指控：2013年1月17日晚，被告人程某和周某香、袁某文、“玉米”四人酒后在馬尾區(qū)羅建村口附近吃燒烤時無故毆打唐某波，隨后唐某波通過手機聯(lián)系其叔叔唐某友，唐某友在得知情況后與被害人羅某某等人到羅建村口找程某、周某香等人理論。期間，被告人程某在與唐某波發(fā)生沖突后害怕報復，在羅建村口旁一超市購買了一把水果刀及兩把剪刀，將水果刀隨身攜帶，兩把剪刀分發(fā)給周某香和“玉米”。當晚23時許，唐某友、羅某某等人到羅建村口找到程某等人，雙方發(fā)生爭執(zhí)，被告人程某與被害人羅某某互相推搡并扭打在一起，扭打過程中被告人程某掏出隨身攜帶的水果刀捅傷羅某某左膝蓋、臀部。經(jīng)鑒定，羅某某損傷程度為重傷。
就以上指控，公訴機關(guān)在法庭上宣讀和出示了被告人程某供述和辯解、被害人羅某某陳述及辨認筆錄、證人證言、鑒定意見、現(xiàn)場勘驗、檢查、辨認筆錄、現(xiàn)場平面圖、現(xiàn)場照片、視聽資料、現(xiàn)場監(jiān)控視頻、程某戶籍證明、到案經(jīng)過、提取痕跡、物證登記表、馬尾區(qū)人民法院（2011）馬刑初字第52號刑事判決書復印件、釋放證明等。
公訴機關(guān)認為，被告人程某持械故意傷害他人身體致一人重傷，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百三十四條第二款之規(guī)定，犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，應當以故意傷害罪追究其刑事責任。程某曾因犯罪被判處有期徒刑以上刑罰，在刑罰執(zhí)行完畢五年以內(nèi)再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第六十五條之規(guī)定，系累犯，應當從重處罰。
附帶民事訴訟原告人羅某某訴稱，2013年1月17日晚，被告人程某無故持刀將其捅傷，致其五級傷殘，為此，請求：1、依法追究程某的刑事責任；2、判令程某賠償羅某某醫(yī)療費100550元，誤工費27011元，護理費22680元，住院伙食補助費5670元，營養(yǎng)費5670元，交通費3000元，鑒定費650元，殘疾輔助裝置2560元，殘疾賠償金134210元，被撫養(yǎng)人生活費94146元，精神損害撫慰金20000元，共計416147元。
原告人羅某某向法庭提交的證據(jù)有：
1、福州市第二醫(yī)院住院及出院記錄、住院疾病證明書、住院收費票據(jù)（金額100550元）。
2、福建某司法鑒定所司法鑒定意見書（鑒定結(jié)論為五級傷殘）及鑒定費發(fā)票（金額650元）；
3、殘疾輔助裝置收款收據(jù)3張（金額2560元）
4、羅某某戶口簿復印件及羅某某次子李弘彬殘疾人證。
庭審中，被告人程某對公訴機關(guān)指控其犯故意傷害罪罪名及犯罪事實提出異議，認為羅某某傷情非其所刺，且其是受到羅某某及其朋友毆打后，被迫還擊，屬防衛(wèi)過當。程某辯護人提出的辯護意見為：1、本案偵查機關(guān)辦案程序嚴重違法，指控程某涉嫌故意傷害罪的證據(jù)大部分應予排除；2、鑒于違法證據(jù)排除，結(jié)合監(jiān)控錄像顯示，指控程某構(gòu)成故意傷害罪的證據(jù)無法形成證據(jù)鏈，無法證明羅某某左膝蓋的傷是程某所刺。綜上，請求法庭對程某作出無罪判決。
經(jīng)審理查明：2013年1月17日晚，被告人程某和周某香、袁某文、“玉米”四人酒后到馬尾區(qū)羅建村口附近吃燒烤，四人到對面路邊小便時，與唐某波發(fā)生爭執(zhí)，程某等人動手推搡唐某波。隨后唐某波通過手機聯(lián)系其叔叔唐某友，唐某友在得知情況后，即聯(lián)系李某和被害人羅某某。程某與唐某波發(fā)生沖突后害怕報復，到羅建村口旁一超市購買了一把水果刀及兩把剪刀，將水果刀隨身攜帶，將兩把剪刀分發(fā)給周某香和“玉米”。23時00分14秒，李某從羅建村口出來，與唐某波交談后到燒烤攤前與周某香等人爭論并上前拖打程某，程某右手持刀，刀尖朝后，但并未還手。23時03分10秒，唐某友與被害人羅某某到達現(xiàn)場，雙方開始爭論，羅某某先行抓住那個程某的衣領(lǐng)并把程某拖打馬路中間，此后雙方互相扭打。23時03分46秒，羅某某與程某一同倒地，程某持刀刺向羅某某，捅傷羅某某左膝蓋、臀部。經(jīng)鑒定，羅某某左臀部及左膝關(guān)節(jié)刀刺傷致左坐骨神經(jīng)損害，經(jīng)治療五個月后，現(xiàn)左下肢運動功能嚴重受損，屬重傷，五級傷殘。
另查明，原告人羅某某被打傷后，住院治療189天，共花費醫(yī)藥費100550元。羅某某生育兩個兒子，長子李某節(jié)（1999年3月12日出生）、次子李某彬（2002年2月17日出生，一級殘疾）；羅某某父親羅某木（1949年5月24日出生）、母親方某蘭（1950年9月19日出生），羅某木、方某蘭共生育四個子女。
上述事實，有公訴機關(guān)及原告人提交的并經(jīng)法庭質(zhì)證的下列證據(jù)予以證實：
一、被告人程某供述和辯解，證實：2013年1月17日晚，周某香、“玉米”與唐某波發(fā)生沖突后，因害怕報復，他到馬尾區(qū)羅建村口旁一超市購買了一把水果刀及兩把剪刀，將水果刀隨身攜帶，兩把剪刀分發(fā)給周某香和“玉米”。當晚23時許，有個高個子過來問他有沒有動手打人，他回答說沒有，周某香也說沒有，還跟對方理論。接著問他的那個高個男子就開始動手推搡他，之后他們就扭打起來。對方多人對他實施毆打，他被推了一下，便與對方其中一人一起摔倒地（當時他壓在那個人的身上），對方另外幾人踢他幾腳，他爬起來想跑，這時發(fā)現(xiàn)手上的水果刀只剩下刀柄了，手也被劃破，手上都是血。在原地，他又被對方幾個人打倒在地，再次掙脫站起來后，才跑掉。
二、被害人羅某某陳述及辨認筆錄，證實：2013年1月17日晚10時45分左右，唐某友打電話給他，說侄兒被人打了，叫他一起過去看一下。然后他與唐某友、劉洋三人一起坐摩托車抵達現(xiàn)場。他們靠近時，唐某友的侄兒就指著對方的一個男子對他們說“就是他打我的”。唐某友就朝那個男子沖過去�？刺颇秤褯_過去，他也沖過去，搶在唐某友之前抓住那個男子的衣領(lǐng)并把他拖打馬路中間，此后雙方互相扭打，他打那個男子幾下，那個男子也不斷反抗。互相扭打幾下后，他發(fā)現(xiàn)其被刀刺中了，就喊：“他身上有刀”，接著，被人送到馬江醫(yī)院搶救，后又轉(zhuǎn)到福州市第二醫(yī)院治療。
三、證人證言
1、證人唐某波證言，證實：2013年1月17日晚10時多，他獨自一人在羅建村口對面路的邊上吃花生，來了4個男子在離他三四米遠的地方拉尿。不知怎么回事，他們中其中一個過來打他，接著另外3人也過來打他，持續(xù)約2分鐘，接著他們4人在羅建村口燒烤攤上吃燒烤。他掏出手機打電話給叔叔唐某友。幾分鐘后，李某和一個男子從羅建村下來。李某就上前質(zhì)問他們?yōu)楹未蛱颇巢ǎ�他們沒有承認。李某很火就用手推他們。這時羅某某坐摩托車過來，羅某某一過來，就質(zhì)問對方為何打人，對方4人還在狡辯。羅某某很火，就推了他們。過了一兩分鐘，唐某友和另外男子到達現(xiàn)場，他們一過來，就把對方圍住。羅某某和對方其中一人抱在一起摔在地上，唐某友就過去拉那個男的。那個男的掙脫逃跑了，羅某某躺在地上就沒有起來，身上都是血。他們就把羅某某送到馬江醫(yī)院，車上，他們發(fā)現(xiàn)羅某某屁股上插把刀。
2、證人唐某友證言及辨認筆錄，證實：2013年1月17日晚10時多，其侄兒唐某波打電話給他說其在羅建村口被三、四個人打了，叫其過去看一下。其打電話給李某和羅某某，叫他們一起過去看一下。其和羅某某到達現(xiàn)場時，李某和另外兩個朋友已經(jīng)到達現(xiàn)場�？吹剿麄兊絹恚�唐某波就指著一個男的說“就是他打我的”。羅某某就沖過去，旁邊有個男子要攔，都沒有攔住，結(jié)果羅某某和對方抱在一起，對方就掏出刀捅了羅某某。羅某某也發(fā)現(xiàn)對方有刀，就喊道“他身上有刀”。其就看見羅某某身上被捅得都是血，便掰開那個人的手，但沒有發(fā)現(xiàn)手上有刀，仔細看了一下，才發(fā)現(xiàn)刀已經(jīng)捅到羅某某的屁股里面了。他們把羅某某送到馬江醫(yī)院，醫(yī)生從羅某某屁股上取出水果刀。
3、證人周某香證言及辨認筆錄，證實：2013年1月17日晚8時多，其與“七七”、“玉米”、“土炮”（即被告人程某）四人到福州市馬尾區(qū)沿山路某菜館吃飯喝酒。吃完后，四人又一起到羅建村口大排檔吃燒烤。剛坐下，“玉米”“土炮”就跑到對面公交站牌下面撒尿。他在點菜時，看見“玉米”、“土炮”和一個不認識的小子發(fā)生沖突，就和“七七”一起過去看看是怎么回事。過去時，“玉米”“土炮”已經(jīng)推搡那小子，他和“七七”也一起參與推了那小子幾下，之后，他們四人回燒烤攤。沒吃幾口，“土炮”跑到羅建村口超市買了兩把剪刀、一把水果刀，回來后，一把剪刀給他，另一把剪刀給“玉米”，水果刀留著自用。過了大約半個小時，來了七、八人，其中一人把“土炮”拉出去，接著又過來幾人把“玉米”拉出去，他看到“玉米”、“土炮”和對方打起來，這時他也被對方其中一人按倒在地上，掙脫后，躲起來，然后打“110”。過十分鐘，他感覺清醒一些后，看到地上有攤血。因擔心“七七”受傷，就跑到馬江醫(yī)院查看，被警察抓獲。
4、證人歐某俤證言，證實：其在馬尾區(qū)羅建村口開個超市，昨晚（2013年1月17日）11時左右，有個男子進來買了水果刀和剪刀，今天才知道他們是用來打架的，因此主動向公安機關(guān)說明情況。
四、物證，物證登記表、提取痕跡，證實：現(xiàn)場遺留的刀柄及馬江醫(yī)院提取的插在羅某某身上的刀片是被告人程某作案兇器。
五、現(xiàn)場監(jiān)控視頻證實：2013年1月17日22：54：23，周某香與程某從羅建村口超市方向出來，在燒烤攤處與另外兩名男子（即“七七”、“玉米”）一同進入燒烤攤；22：57：39，程某離開燒烤攤走向羅建村口超市；22：59：51，程某從羅建村口超市方向回燒烤攤，并遞給周某香一把剪刀；23：00：14，李某從羅建村口出來，與唐某波交談后到燒烤攤前與周某香等人爭論；23：01：49，李某上前打程某，程某右手持刀，刀尖朝后，沒有還手；23：03：10，羅某某、唐某友到達現(xiàn)場，羅某某沖向?qū)Ψ�，雙方開始爭論；23：03：43，雙方開始打架，羅某某與一男子開始扭打；23：03：46，羅某某與程某一同倒地，程某持刀刺向羅某某。
六、鑒定意見
1、福州市某刑事科學技術(shù)研究所出具的臨床法醫(yī)學檢驗鑒定書，證實：被害人羅某某的損傷程度屬重傷。
2、福建某司法鑒定所出具的鑒定意見書，證實：被害人羅某某因外傷致左髕腱開放性斷裂并膝關(guān)節(jié)損傷，左臀部刀刺傷并左坐骨神經(jīng)損傷，肌電圖示左側(cè)脛神經(jīng)、腓總神經(jīng)嚴重損害。經(jīng)治療與康復，羅某某左髖關(guān)節(jié)活動受限，左膝關(guān)節(jié)屈伸活動達不到0-90度，左踝關(guān)節(jié)活動功能喪失，左足全肌癱，肌力0級。綜合評定羅某某損傷構(gòu)成五級傷殘。
七、被告人程某戶籍證明、到案經(jīng)過、馬尾區(qū)人民法院（2011）馬刑初字第52號刑事判決書復印件、釋放證明及現(xiàn)場勘驗、檢查、辨認筆錄、現(xiàn)場平面圖、現(xiàn)場照片，證實：程某刺傷羅某某地點、程某身份確認、到案經(jīng)過及犯罪前科等。
上述證據(jù)相互印證，足以證實此案爭執(zhí)系程某等人先行推搡唐某波引起，程某見唐某波叫人支援后，到超市購買水果刀及剪刀，羅某某接唐某波叔叔唐某友電話后到達現(xiàn)場，并先行動手毆打程某，程某在此后爭執(zhí)過程中持刀將羅某某刺傷的犯罪事實。公訴機關(guān)提供的證據(jù)確實、充分，本院予以確認。
本院認為，被告人程某故意傷害他人身體，致一人重傷，其行為已構(gòu)成故意傷害罪。公訴機關(guān)指控的罪名成立。程某因犯罪被判處有期徒刑，在刑滿釋放后五年內(nèi)又犯應當判處有期徒刑以上刑罰的犯罪，系累犯，依法從重處罰。程某持刀傷人，致被害人五級傷殘，酌情增加刑罰量。本案爭執(zhí)是由程某等人先行動手推搡唐某波引起，程某見唐某波叫人支援后，到超市購買水果刀及剪刀，并在此后爭執(zhí)過程中持刀刺傷唐某波叫來的增援人員羅某某，因此，程某持刀刺傷羅某某行為，不符合正當防衛(wèi)中“正在進行的不法傷害”的構(gòu)成要件，不屬于防衛(wèi)過當，故其關(guān)于受到被害人及其朋友毆打后，被迫還擊，屬防衛(wèi)過當?shù)霓q解，不予采信。但由于羅某某先行動手毆打程某，存在過錯，對程某酌情從輕處罰。羅某某辯護人提出的關(guān)于本案偵查機關(guān)辦案程序嚴重違法，指控被告人涉嫌故意傷害罪的證據(jù)大部分應予排除及指控被告人構(gòu)成故意傷害罪的證據(jù)無法形成證據(jù)鏈，無法證明羅某某左膝蓋的傷是被告人傷害，應作出無罪判決的辯護意見，缺乏依據(jù)，本院不予采納。程某的犯罪行為給附帶民事訴訟原告人羅某某造成經(jīng)濟損失，依法應承擔賠償責任。羅某某主張的醫(yī)療費100550元（依據(jù)醫(yī)藥費發(fā)票）、誤工費27011元（建筑業(yè)標準每年44814元÷365天×220天），護理費22680元（每天120元×住院天數(shù)189天），住院伙食補助費5670元（每天30元×住院天數(shù)189天），營養(yǎng)費5670元（每天120元×住院天數(shù)189天），交通費3000元（酌情決定），鑒定費650元（依據(jù)鑒定費發(fā)票），殘疾輔助裝置2560元（依據(jù)殘疾器具購買收據(jù)），殘疾賠償金134210元（農(nóng)村標準每年11184.2元×20年×60%），被撫養(yǎng)人生活費94146元（農(nóng)村標準每年8151.2元×60%，長子李弘節(jié)3年，次子李弘彬20年，夫妻2人分擔；父親羅代木15年，母親方玉蘭16年，4個子女分擔），符合法律規(guī)定，予以支持。羅某某要求程某賠償精神損失費20000元，與法無據(jù)，不予支持。綜上，程某應賠償羅某某經(jīng)濟損失396147元。依照《中華人民共和國刑法》第二百三十四條第二款、第三十六條第一款、第六十五條，《中華人民共和國民法通則》第一百一十九條，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條第一款、第二款，第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十四條、第二十五條、第二十六條第一款、第二十八條的規(guī)定，判決如下：
一、被告人程某犯故意傷害罪，判處有期徒刑七年六個月。
(刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年3月26日起至2021年9月25日止)。
二、被告人程某賠償原告人羅某某醫(yī)療費100550元、誤工費27011元、護理費22680元、住院伙食補助費5670元、營養(yǎng)費5670元、交通費3000元、鑒定費650元，殘疾輔助裝置2560元、殘疾賠償金134210元，被撫養(yǎng)人生活費94146元，共計396147元，于本判決生效之日起十五日內(nèi)付清。
三、駁回原告人羅某某的其它訴訟請求。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向福州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長　　林　勇
人民陪審員　　王家勛
人民陪審員　　林　彬
二〇一四年八月二十日
書　記　員　　游小燕