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（2015）嘉平刑初字第707號(hào)
公訴機(jī)關(guān)平湖市人民檢察院。
被告人許某，個(gè)體經(jīng)營(yíng)戶(hù)。因犯非法經(jīng)營(yíng)罪，于2013年8月被本院判處有期徒刑三年、緩刑四年，并處罰金5000元。因本案，于2015年5月8日被平湖市公安局刑事拘留，同年6月11日被依法逮捕�，F(xiàn)羈押于平湖市看守所。
辯護(hù)人胡石洪，浙江天卓律師事務(wù)所律師。
平湖市人民檢察院以平檢公訴刑訴（2015）636號(hào)起訴書(shū)指控被告人許某犯非法經(jīng)營(yíng)罪，于2013年8月6日向本院提起公訴。本院于同日受理，并依法適用簡(jiǎn)易程序，組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。平湖市人民檢察院指派代理檢察員張盈出庭支持公訴，被告人許某及其辯護(hù)人胡石洪到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明：2015年5月3日，被告人許某為獲取非法利益，在無(wú)煙草專(zhuān)賣(mài)零售許可證的情況下，從王志良手中收購(gòu)100條利群（軟紅長(zhǎng)嘴），并以每條190元的價(jià)格銷(xiāo)售給魏錦祿。
同月6日下午，被告人許某在平湖市鐘埭街道佳業(yè)花苑3幢西側(cè)第一間車(chē)庫(kù)門(mén)口再次與王志良交易時(shí)，被當(dāng)場(chǎng)抓獲，并當(dāng)場(chǎng)在車(chē)庫(kù)內(nèi)查扣利群（軟紅長(zhǎng)嘴）香煙三箱（每箱75條），共225條，每條購(gòu)入價(jià)格189元。該卷煙已由平湖市煙草專(zhuān)賣(mài)局扣押。
經(jīng)鑒定，上述卷煙均為真品卷煙，經(jīng)營(yíng)數(shù)額共計(jì)61525元。
另查明，被告人許某因犯非法經(jīng)營(yíng)罪于2013年8月被本院判處有期徒刑三年、緩刑四年，并處罰金5000元，期間未被羈押過(guò)。
上述犯罪事實(shí)，被告人許某在開(kāi)庭審理過(guò)程中亦基本無(wú)異議，且有受案登記表、證人證言、扣押清單及照片、卷煙鑒別檢驗(yàn)報(bào)告、價(jià)格證明書(shū)、情況說(shuō)明、前科刑事判決書(shū)、案發(fā)經(jīng)過(guò)、身份證明等證據(jù)予以證實(shí)，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為，被告人許某違反國(guó)家煙草專(zhuān)賣(mài)管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專(zhuān)賣(mài)行政主管部門(mén)許可，非法經(jīng)營(yíng)煙草專(zhuān)賣(mài)品，合計(jì)價(jià)值6萬(wàn)余元，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立，應(yīng)予支持。被告人許某在歸案后能如實(shí)供述自己的罪行，依法可以從輕處罰，辯護(hù)人對(duì)此所提意見(jiàn)可予采納。但被告人許某在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)緩刑，并與新犯的罪作出判決后并罰。被告人許某提出2015年5月6日其只要100條香煙，當(dāng)時(shí)是在王志良的要求下，才搬下第三箱放入車(chē)庫(kù)讓其幫忙銷(xiāo)售，對(duì)此被告人許某沒(méi)有明確反對(duì)，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定非法經(jīng)營(yíng)卷煙225條，同時(shí)非法經(jīng)營(yíng)罪屬行為犯，有否支付貨款不影響既遂的認(rèn)定，即該犯罪行為已既遂，被告人許某及其辯護(hù)人對(duì)此所提意見(jiàn)均不予采納。據(jù)此，為懲治犯罪，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條第（一）項(xiàng)、第六十七條第三款，第七十七條第一款、第六十九條、第六十四條及最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于非法生產(chǎn)、銷(xiāo)售煙草專(zhuān)賣(mài)品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第三條第（一）項(xiàng)、第四條之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷(xiāo)本院（2013）嘉平刑初字第542號(hào)刑事判決書(shū)中判處被告人許某有期徒刑三年、緩刑四年，并處罰金5000元的緩刑四年的判決；
二、被告人許某犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑六個(gè)月，并處罰金1000元，與前罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑三年二個(gè)月，并處罰金6000元（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年5月8日起至2018年7月7日止；罰金款限本判決生效后十日內(nèi)繳納，其中前次判處的罰金款5000元已繳納）。
三、扣押在案的卷煙依法予以沒(méi)收。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向浙江省嘉興市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長(zhǎng)　　馬偉勤
人民陪審員　　蔣錫麟
人民陪審員　　孫永良
二〇一五年八月十九日
書(shū)　記　員　　沈琳琳