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(2015)東刑一初字第46號(hào)
公訴機(jī)關(guān)山東省東明縣人民檢察院。
被告人魏某某，男，1964年9月1日出生，漢族，初中文化,因涉嫌受賄罪、貪污罪，于2014年7月10日被拘留，因涉嫌職務(wù)侵占罪、濫用職權(quán)罪，于2014年8月25日被逮捕，現(xiàn)羈押于曹縣看守所。
辯護(hù)人吳昱，山東九洲苑律師事務(wù)所律師。
辯護(hù)人張洪濤，山東九洲苑律師事務(wù)所律師。
東明縣人民檢察院以東檢公刑訴(2015)第58號(hào)起訴書(shū)指控被告人魏某某犯貪污罪、濫用職權(quán)罪，于2015年4月1日向本院提起公訴，本院受理后依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案，東明縣人民檢察院指派檢察員張剛林、李惠中出庭支持公訴，被告人魏某某及其辯護(hù)人吳昱、張洪濤到庭參加訴訟。在審理過(guò)程中因補(bǔ)充證據(jù)延期審理�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
東明縣人民檢察院指控，
（一）貪污罪
1、被告人魏某某在任東明縣開(kāi)發(fā)****村村民委員會(huì)主任期間，利用協(xié)助開(kāi)發(fā)區(qū)人民政府從事行政管理工作的職務(wù)便利，于2009年3月26日將本村征地補(bǔ)償款人民幣4萬(wàn)元據(jù)為已有并借與張某某使用。
2、被告人魏某某在任東明縣開(kāi)發(fā)區(qū)****村村民委員會(huì)主任期間，利用協(xié)助開(kāi)發(fā)區(qū)人民政府從事行政管理工作的職務(wù)便利，于2009年11月22日將本村征地補(bǔ)償款人民幣5萬(wàn)元據(jù)為已有，用作其女兒魏某甲的陪嫁財(cái)物送與張某甲。
綜上，被告人魏某某利用協(xié)助人民政府從事行政管理工作的職務(wù)便利，先后兩次侵吞公款共計(jì)人民幣9萬(wàn)元。
（二）濫用職權(quán)罪
被告人魏某某任東明縣開(kāi)發(fā)區(qū)****村村民委員會(huì)主任期間，于2008年3月至2011年4月，在協(xié)助東明縣開(kāi)發(fā)區(qū)人民政府征用****村土地用于東方化工項(xiàng)目時(shí)，虛報(bào)征地面積88.077畝，騙取土地補(bǔ)償款人民幣1409232元，致使國(guó)家利益遭受重大損失。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人魏某某在協(xié)助人民政府從事行政管理工作期間，利用職務(wù)上的便利，侵吞公款；濫用職權(quán)，致使國(guó)家利益遭受重大損失，其行為分別觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條、第三百八十三條第一款第（二）項(xiàng)、第二款，第三百九十七條第一款之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以貪污罪、濫用職權(quán)罪追究其刑事責(zé)任。被告人魏某某犯數(shù)罪，適用《中華人民共和國(guó)刑法》第六十九條之規(guī)定。
被告人魏某某對(duì)起訴書(shū)指控的濫用職權(quán)犯罪事實(shí)供認(rèn)不諱，沒(méi)有提出異議。對(duì)指控的貪污罪，辯稱只是借給他人使用，且已經(jīng)還上，不是據(jù)為已有。
辯護(hù)人認(rèn)為，被告人魏某某具有自首情節(jié)。指控被告人魏某某貪污罪屬于證據(jù)不足，指控不能成立。
經(jīng)審理查明，
1、被告人魏某某在任東明縣開(kāi)發(fā)區(qū)****村村民委員會(huì)主任期間，利用協(xié)助開(kāi)發(fā)區(qū)人民政府從事行政管理工作的職務(wù)便利，于2009年3月26日將本村征地補(bǔ)償款人民幣4萬(wàn)元借與張某某使用。
2、被告人魏某某在任東明縣開(kāi)發(fā)區(qū)****村民委員會(huì)主任期間，利用協(xié)助開(kāi)發(fā)區(qū)人民政府從事行政管理工作的職務(wù)便利，于2009年11月22日將本村征地補(bǔ)償款人民幣5萬(wàn)元用作其女兒魏某甲的陪嫁財(cái)物送與魏某甲。
另查明，被告人魏某某于2009年7月至12月間多次從東明縣開(kāi)發(fā)區(qū)管委會(huì)領(lǐng)取工程款8萬(wàn)余元，后截止2010年3月份多次支付陳某某等人修路款。
上述事實(shí)有下列經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的證據(jù)予以證實(shí)：
一、書(shū)證
1、用地合同證明東明縣開(kāi)發(fā)區(qū)與****村簽訂的使用****村土地的合同情況。2、記賬憑證，證明魏某某領(lǐng)取東方化工土地補(bǔ)償款的情況。3、張某某中國(guó)銀行賬戶4051800105********于2009年3月26日收到4萬(wàn)元轉(zhuǎn)賬。4、魏某某中國(guó)銀行賬戶41216600102********于2009年3月26日轉(zhuǎn)賬4萬(wàn)元。5、魏某某中國(guó)銀行取款憑條，證明魏某某轉(zhuǎn)賬至張某某賬戶人民幣4萬(wàn)元。6、魏某某中國(guó)銀行賬戶41216600102********于2009年11月22日取款5萬(wàn)元的交易明細(xì)。7、銀行取款、存款轉(zhuǎn)賬憑條，證明魏某某于2009年11月22日在中國(guó)銀行賬戶41216600102********取款5萬(wàn)元轉(zhuǎn)賬至另外以其名字開(kāi)戶的定活兩便存折。8、銀行取款憑條，證明魏某某、張某甲于2009年11月25日在魏某某定活兩便一本通上取款5萬(wàn)元。9、東明縣開(kāi)發(fā)區(qū)管理委員會(huì)證明，證明開(kāi)發(fā)區(qū)征用****村土地用于東方化工項(xiàng)目，2008年9月份開(kāi)始，2011年初結(jié)束。征地面積開(kāi)始由陳某甲、魏某某測(cè)量，后由開(kāi)發(fā)區(qū)喬某某、崔某某核實(shí)。10、東明縣開(kāi)發(fā)區(qū)管理委員會(huì)證明，證明魏某某于2008年3月份任東明縣開(kāi)發(fā)區(qū)****村委主任職務(wù)，2011年3月份選舉后不再擔(dān)任東明縣****村干部，在其不干村干部時(shí)魏某某經(jīng)管的帳目沒(méi)有與下一屆村干部進(jìn)行帳目交接。11、東明縣開(kāi)發(fā)區(qū)管委會(huì)記帳憑證，證明魏某某領(lǐng)取工程款項(xiàng)情況。
二、證人證言
1、證人張某某證言，證明2009年3月份，借魏某某4萬(wàn)元，是誰(shuí)把錢(qián)存到其銀行存折上的不知道。并證實(shí)出示的銀行憑證就是魏某某借給其4萬(wàn)元的銀行憑證。2、證人魏某甲證言，證實(shí)2009年11月結(jié)婚時(shí)，父親魏某某說(shuō)給了其公公張某甲5萬(wàn)元錢(qián)當(dāng)嫁妝了。3、證人張某甲證言，證明兒子張某乙和魏某某女兒魏某甲結(jié)婚前魏某某給其五萬(wàn)元錢(qián)當(dāng)陪送嫁妝、買(mǎi)車(chē)用，但不清楚五萬(wàn)元的來(lái)歷。4、證人任某某證言，證明東明縣開(kāi)發(fā)區(qū)征用****村土地用于東方化工項(xiàng)目，魏某某、陳某甲領(lǐng)取東方化工征地及附作物補(bǔ)償款的情況。5、證人陳某某證言，證明從2009年7月份開(kāi)始至2010年3月份多次從魏某某處領(lǐng)取修路工程款的情況。
三、被告人供述
被告人魏某某供述了二次借用公款9萬(wàn)元，用自己的工程款歸還以及多次支付陳某某等人修路款的經(jīng)過(guò)。
本院認(rèn)為，被告人魏某某身為村基層組織人員，在協(xié)助人民政府從事行政管理工作時(shí)利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，數(shù)額較大，超過(guò)三個(gè)月未歸還，其行為已構(gòu)成挪用公款罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人魏某某之行為構(gòu)成貪污罪，本院認(rèn)為，現(xiàn)有證據(jù)能證實(shí)被告人魏某某支取了9萬(wàn)元的事實(shí)，但因該款項(xiàng)沒(méi)有列入村里帳目，且2011年3月份村選舉后，被告人魏某某不再擔(dān)任東明縣****村村干部，其經(jīng)管的帳目沒(méi)有與下一屆村干部進(jìn)行交接清算。缺少被告人魏某某將該款項(xiàng)據(jù)為已有的證據(jù)。證人張某某、張某甲、魏某甲等人證言、中國(guó)銀行取款、存款轉(zhuǎn)帳憑條等書(shū)證印證了被告人魏某某支取公款人民幣9萬(wàn)元的事實(shí)，東明縣開(kāi)發(fā)區(qū)管委會(huì)記帳憑證，證明被告人魏某某領(lǐng)取款項(xiàng)情況，證人陳某某證言，證明從2009年7月份至2010年3月份多次從魏某某處領(lǐng)取修路工程款的情況，以及被告人魏某某供述二次挪用公款9萬(wàn)元給他人使用，后用自己的工程款歸還挪用款項(xiàng)。上述行為符合挪用公款罪的構(gòu)成要件。被告人魏某某的行為構(gòu)成挪用公款罪。故公訴機(jī)關(guān)指控被告人魏某某犯貪污罪，罪名不能成立，本院不予支持。辯護(hù)人認(rèn)為被告人魏某某不構(gòu)成貪污罪的意見(jiàn)本院予以采納。關(guān)于公訴機(jī)關(guān)指控被告人魏某某犯濫用職權(quán)罪，根據(jù)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)于2002年12月28日頒布實(shí)施的《關(guān)于刑法第九章瀆職罪主體適用問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《瀆職解釋》）解釋規(guī)定，在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國(guó)家行政管職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者在受?chē)?guó)家機(jī)關(guān)委托代表國(guó)家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人，或者雖未列入國(guó)家機(jī)關(guān)人員編制但在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，在代表國(guó)家機(jī)關(guān)行使職權(quán)時(shí)，有瀆職行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法關(guān)于瀆職罪的規(guī)定追究刑事責(zé)任。由此可看出被告人魏某某顯然不屬于上述所規(guī)定的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，其身份不能成為瀆職犯罪的主體，故指控被告人魏某某犯有濫用職權(quán)罪，罪名不能成立，本院不予支持。辯護(hù)人認(rèn)為被告人魏某某主動(dòng)到案如實(shí)供述濫用職權(quán)的事實(shí)構(gòu)成自首的理由，因指控罪名不能成立，故其辯解理由本院不予采納。被告人魏某某歸案后，認(rèn)罪態(tài)度較好，且已將公款全部歸還，確有悔罪表現(xiàn)，可酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十四條之規(guī)定，判決如下：
被告人魏某某犯挪用公款罪，判處有期徒刑一年零六個(gè)月。
(刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年7月10日起至2016年1月9日止。)
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向山東省菏澤市中級(jí)人民法院提出上訴，書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份、副本兩份。
審　判　長(zhǎng)　　晁建偉
代理審判員　　張婭華
人民陪審員　　武留國(guó)
二〇一五年九月十七日
書(shū)　記　員　　王　艷