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（2015）芝少刑初字第100號(hào)
公訴機(jī)關(guān)山東省煙臺(tái)市芝罘區(qū)人民檢察院。
被告人湯某，男，1988年7月21日出生于山東省蓬萊市，漢族，中專(zhuān)文化，無(wú)固定職業(yè)，住山東省蓬萊市大辛店鎮(zhèn)湯家村74號(hào)。2011年3月24日因犯非法持有槍支罪被蓬萊市人民法院判處有期徒刑一年，緩刑一年。2011年4月27日因吸食毒品被蓬萊市公安局行政拘留十五日，同年5月11日被撤銷(xiāo)緩刑，執(zhí)行原判刑罰，同年12月18日刑滿(mǎn)釋放。2015年5月4日被刑事拘留，同年6月9日因涉嫌犯販賣(mài)毒品罪被逮捕�，F(xiàn)羈押于煙臺(tái)市芝罘區(qū)看守所。
辯護(hù)人成曉明、趙高旺，山東乾元律師事務(wù)所律師。
山東省煙臺(tái)市芝罘區(qū)人民檢察院以煙芝檢公一刑訴（2015）390號(hào)起訴書(shū)指控被告人湯某犯販賣(mài)毒品罪，于2015年8月11日向本院提起公訴。本院于同日立案，并依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。山東省煙臺(tái)市芝罘區(qū)人民檢察院指派檢察員劉靜出庭支持公訴，被告人湯某及其辯護(hù)人趙高旺均到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明，2015年4月至5月間，被告人湯某在煙臺(tái)市芝罘區(qū)東溝街57號(hào)內(nèi)9號(hào)，向劉某販賣(mài)甲基苯丙胺（冰毒）3次，共重159.64克。
具體犯罪事實(shí)如下：
1、2015年4月的一天，被告人湯某在煙臺(tái)市芝罘區(qū)東溝街57號(hào)內(nèi)9號(hào)，向劉某販賣(mài)甲基苯丙胺5克，獲贓款人民幣550元。
2、2015年5月3日，被告人湯某在煙臺(tái)市芝罘區(qū)東溝街57號(hào)內(nèi)9號(hào)，向劉某販賣(mài)甲基苯丙胺36克，獲贓款人民幣4100元。
3、2015年5月3日晚11時(shí)許，劉某被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案后為協(xié)助抓獲湯某，其打電話(huà)給湯某要求購(gòu)買(mǎi)120克冰毒。后被告人湯某從其上線(xiàn)“小王”處購(gòu)買(mǎi)120克冰毒，次日凌晨2時(shí)許，被告人湯某至煙臺(tái)市芝罘區(qū)東溝街57號(hào)內(nèi)9號(hào)劉某家中送貨時(shí)，被在此等候的民警抓獲，當(dāng)場(chǎng)從其身上查扣毒品一宗，凈重118.64克。經(jīng)鑒定，上述毒品均檢出甲基苯丙胺成分。
上述事實(shí)，被告人湯某在開(kāi)庭審理過(guò)程中亦無(wú)異議，且有證人張某、劉某的證言，被告人湯某的供述，辨認(rèn)筆錄，檢查筆錄，當(dāng)庭出示的物證照片，（煙）公（刑）鑒（化）字（2015）285號(hào)理化檢驗(yàn)鑒定報(bào)告，（2011）蓬刑初字第95號(hào)刑事判決書(shū)，公安機(jī)關(guān)出具的扣押物品清單、到案經(jīng)過(guò)、工作情況及人口信息查詢(xún)記錄等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為，被告人湯某販賣(mài)甲基苯丙胺五十克以上，其行為已構(gòu)成販賣(mài)毒品罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人湯某犯販賣(mài)毒品罪的事實(shí)清楚，證據(jù)充分，罪名成立。被告人湯某曾因故意犯罪受過(guò)刑事處罰，在刑罰執(zhí)行完畢后五年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，系累犯，依法對(duì)其予以從重處罰。關(guān)于辯護(hù)人提出起訴書(shū)指控的第三起犯罪存在“犯意引誘”，據(jù)此請(qǐng)求對(duì)被告人湯某從輕處罰的辯護(hù)意見(jiàn)。本院認(rèn)為，“犯意引誘”是指本沒(méi)有實(shí)施毒品犯罪的主觀意圖，而在特情誘惑和促成下形成犯意，進(jìn)而實(shí)施毒品犯罪的，本案中被告人湯某曾兩次向劉某販賣(mài)毒品，其本身即有販賣(mài)毒品的主觀故意，且其交易過(guò)程中并無(wú)特情介入，故不能認(rèn)定本案存在“犯意引誘”，故辯護(hù)人的上述辯護(hù)意見(jiàn)，于法不合，本院依法不予采納。關(guān)于辯護(hù)人提出起訴書(shū)指控的第三起犯罪系未遂，據(jù)此請(qǐng)求對(duì)被告人湯某從輕處罰的辯護(hù)意見(jiàn)。本院認(rèn)為，販賣(mài)毒品是指明知是毒品而非法銷(xiāo)售或者以販賣(mài)為目的而非法收買(mǎi)毒品的行為，本案中被告人湯某以販賣(mài)為目的非法收買(mǎi)毒品的行為已經(jīng)完成，其犯罪已屬既遂。故辯護(hù)人的上述辯護(hù)意見(jiàn)于法不合，本院依法不予采納。鑒于被告人湯某實(shí)施的第三筆犯罪可能存在“數(shù)量引誘”的情節(jié)，且毒品尚未流入社會(huì)，被告人湯某歸案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，且能當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，故依法對(duì)其予以從輕處罰。辯護(hù)人以此提出的辯護(hù)意見(jiàn)，本院依法予以采納。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十七條第一款、第二款第（一）項(xiàng)、第七款、第六十五條第一款、第六十七條第三款之規(guī)定，判決如下：
被告人湯某犯販賣(mài)毒品罪，判處有期徒刑十五年，并處沒(méi)收個(gè)人財(cái)產(chǎn)人民幣十萬(wàn)元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年5月4日起至2030年5月3日止。沒(méi)收的個(gè)人財(cái)產(chǎn)于判決生效之日起十日內(nèi)向本院繳納。）
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向山東省煙臺(tái)市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長(zhǎng)　　曲信奇
人民陪審員　　劉承祿
人民陪審員　　祝明友
二〇一五年十月十九日
書(shū)　記　員　　賀小靜