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（2015）臨羅刑二初字第78號(hào)
公訴機(jī)關(guān)臨沂市羅莊區(qū)人民檢察院。
被告人劉某。2014年10月24日因涉嫌傳播淫穢物品牟利罪被刑事拘留，同年11月27日被逮捕�，F(xiàn)羈押于臨沂市看守所。
辯護(hù)人黃顥，湖南金州律師事務(wù)所律師。
辯護(hù)人劉淑永，山東宇正律師事務(wù)所律師。
臨沂市羅莊區(qū)人民檢察院以臨羅檢公一刑訴（2015）52號(hào)起訴書(shū)指控被告人劉某犯?jìng)鞑ヒ�穢物品牟利罪，于2015年4月1日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。羅莊區(qū)人民檢察院指派檢察員房立靜出庭支持公訴，被告人劉某及其辯護(hù)人黃顥、劉淑永到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
公訴機(jī)關(guān)指控，2014年3月至10月，被告人劉某建立名為“Q色網(wǎng)址”（網(wǎng)址為www.qqq321.com）、“愛(ài)色”（網(wǎng)址為www.asex7.com），在網(wǎng)站上發(fā)布大量圖片、小說(shuō)、電影等信息，并利用電子信息收取廣告費(fèi)37余萬(wàn)元，從中抽取的圖片500張，經(jīng)鑒定均為淫穢物品。案發(fā)后違法所得已被偵查機(jī)關(guān)查扣。公訴機(jī)關(guān)提供了物證、書(shū)證、搜查筆錄，鑒定意見(jiàn)，證人證言，被告人供述等證據(jù)，認(rèn)為被告人劉某以牟利為目的，傳播淫穢物品，其行為觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第三百六十三條第一款之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以傳播淫穢物品牟利罪追究其刑事責(zé)任。
被告人劉某當(dāng)庭承認(rèn)：2014年我建立了兩個(gè)黃色網(wǎng)站傳播淫穢視頻從中獲取廣告費(fèi)用是事實(shí)，但“黃霞”銀行卡里顯示的37萬(wàn)余元并不都是從黃色網(wǎng)站獲取的廣告費(fèi)用，從黃色網(wǎng)站獲取的廣告費(fèi)用都是500的整數(shù)，其他帶零頭的和有小數(shù)點(diǎn)的收入，還有一些四五千元的數(shù)額并不是廣告費(fèi)用，是我做網(wǎng)站程序、軟件和域名所得的收入，經(jīng)過(guò)核對(duì)“黃霞”賬戶(hù)明細(xì)，我從黃色網(wǎng)站獲得的收入是84000元。
辯護(hù)人黃顥的辯護(hù)意見(jiàn)是：1、本案證據(jù)不足，不能體現(xiàn)本案涉及的黃色圖片的來(lái)源、提取人、送檢人，偵查機(jī)關(guān)沒(méi)有對(duì)涉案網(wǎng)站進(jìn)行勘查，沒(méi)有形成勘查筆錄，對(duì)服務(wù)器也沒(méi)有進(jìn)行勘查，沒(méi)有證據(jù)證實(shí)劉某如何把這些黃色圖片放進(jìn)網(wǎng)站進(jìn)行傳播。指控被告人劉某涉案金額達(dá)到37萬(wàn)元的證據(jù)不足，沒(méi)有調(diào)取劉某與對(duì)方進(jìn)行交易的證據(jù)，金額是否是黃色網(wǎng)站的收入沒(méi)有證據(jù)證實(shí)，被告人所說(shuō)的其他收入應(yīng)從指控?cái)?shù)額中扣除。2、被告人的供述自相矛盾。3、被告人無(wú)犯罪前科，系初犯、偶犯。4、被告人舉報(bào)其他黃色網(wǎng)站，有立功情節(jié)。希望法院認(rèn)真核實(shí)涉案金額的問(wèn)題，對(duì)被告人從輕或減輕處罰。
辯護(hù)人劉淑永同意辯護(hù)人黃顥的辯護(hù)意見(jiàn)，并認(rèn)為本案目前的指控證據(jù)沒(méi)有做到確實(shí)充分這一基本要求。
經(jīng)審理查明，2014年3月至10月，被告人劉某建立名為“Q色網(wǎng)址”（網(wǎng)址為www.qqq321.com）、“愛(ài)色”（網(wǎng)址為www.asex7.com），在網(wǎng)站上發(fā)布大量圖片、小說(shuō)、電影等信息，并利用電子信息收取廣告費(fèi)84000元。從中抽取的圖片500張，經(jīng)鑒定均為淫穢物品。案發(fā)后違法所得已被偵查機(jī)關(guān)收繳。
上述事實(shí)，有下列業(yè)經(jīng)庭審質(zhì)證的證據(jù)予以證實(shí)：
1、搜查筆錄及扣押清單，證實(shí)2014年10月24日公安民警對(duì)湖南省長(zhǎng)沙市開(kāi)福區(qū)才子佳苑小區(qū)F棟1705室劉某住處進(jìn)行了搜查，扣押電腦、銀行卡等物品一宗。
2、山東省資金往來(lái)結(jié)算票據(jù)及山東省非稅收入通用票據(jù)各一張，證實(shí)公安機(jī)關(guān)收繳劉某資金377700元。
3、臨沂市公安局淫穢物品審查鑒定書(shū)，證實(shí)在“Q色網(wǎng)站”（網(wǎng)址www.qqq321.com）中抽取的500張圖片屬于淫穢物品。
4、卡號(hào)62×××28、戶(hù)名“黃霞”的銀行卡賬戶(hù)歷史明細(xì)清單，證實(shí)該賬戶(hù)從2014年2月20日至2014年9月21日共收入372181.26元。
5、被告人劉某所做的廣告的照片，圖中有淫穢圖片。
6、抓獲經(jīng)過(guò)及臨時(shí)羈押證明，證實(shí)長(zhǎng)沙市公安局刑事偵查支隊(duì)二大隊(duì)于2014年10月24日外協(xié)臨沂警方在湖南省長(zhǎng)沙市開(kāi)福區(qū)才子佳苑小區(qū)F棟17樓抓獲劉某，于2014年10月24日至10月26日在長(zhǎng)沙市第二看守所臨時(shí)羈押.
7、全國(guó)常住人口詳細(xì)查詢(xún)結(jié)果，證實(shí)被告人的基本情況。
8、現(xiàn)場(chǎng)檢測(cè)報(bào)告，證實(shí)被告人劉某的尿檢結(jié)果呈陰性。
9、證人王某的證言（棗莊人，住羅莊），證實(shí)2014年6月3日其上網(wǎng)時(shí)無(wú)意中發(fā)現(xiàn)了“Q色網(wǎng)址”和“愛(ài)色”兩個(gè)網(wǎng)站，里面有大量的淫穢小說(shuō)、圖片和視頻，還有很多賭博網(wǎng)站、色情服務(wù)等廣告。
10、公安機(jī)關(guān)辦案說(shuō)明三份，證實(shí)公安機(jī)關(guān)在偵辦劉某傳播淫穢物品一案中，因劉某租借的服務(wù)器是國(guó)外服務(wù)器，無(wú)法查實(shí)相關(guān)信息，對(duì)調(diào)取的銀行卡交易明明細(xì)，因時(shí)間過(guò)長(zhǎng)，無(wú)法查實(shí)交易者身份；對(duì)劉某供述的黃色網(wǎng)站，正在偵查中。
11、被告人劉某的供述，其供認(rèn)建立“Q色網(wǎng)址”和“愛(ài)色”兩個(gè)網(wǎng)站，在網(wǎng)站上發(fā)布大量淫穢圖片等，并利用電子信息收取廣告費(fèi)的事實(shí)。
本院認(rèn)為，被告人劉某以牟利為目的，傳播淫穢圖片500張，牟利84000元，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪，依法應(yīng)予懲處。公訴機(jī)關(guān)指控被告人劉某牟利37萬(wàn)余元，僅有被告人劉某在偵查階段的供述，但被告人劉某在庭審中否認(rèn)其在偵查階段的供述，稱(chēng)是受到偵查人員的嚴(yán)重誘導(dǎo)才承認(rèn)“黃霞”的銀行卡內(nèi)收入都是黃色網(wǎng)站的收入，該供述并不符合事實(shí)，其實(shí)只有84000元才是黃色網(wǎng)站收入，公訴機(jī)關(guān)又未提供其他證據(jù)證實(shí)其指控，故指控的犯罪數(shù)額證據(jù)不足，不能認(rèn)定。根據(jù)存疑有利于被告人的原則，宜按被告人在庭審中承認(rèn)的84000元認(rèn)定其犯罪數(shù)額。對(duì)被告人及辯護(hù)人提出的關(guān)于指控?cái)?shù)額的辯護(hù)意見(jiàn)予以采納；對(duì)辯護(hù)人關(guān)于被告人舉報(bào)其他黃色網(wǎng)站，有立功情節(jié)的辯護(hù)意見(jiàn)，因公安機(jī)關(guān)正在偵查中尚沒(méi)有定論，不能認(rèn)定被告人有立功情況。對(duì)辯護(hù)人提出的被告人無(wú)犯罪前科、系初犯的辯護(hù)意見(jiàn)與事實(shí)相符，本院予以采納，對(duì)被告人可酌予從輕處罰。根據(jù)被告人的犯罪事實(shí)、情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑不致再危害社會(huì)，可對(duì)被告人劉某宣告緩刑，責(zé)令其在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)到居住社區(qū)接受社區(qū)矯正。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百六十三條第一款、第七十二條之規(guī)定，判決如下：
被告人劉某犯?jìng)鞑ヒ�穢物品牟利罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣六萬(wàn)元（緩刑考驗(yàn)期自判決確定之日起計(jì)算；罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納）。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向臨沂市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本一份。
審　判　長(zhǎng)　　尤　潔
人民陪審員　　孫永樂(lè)
人民陪審員　　劉艷峰
二〇一五年十月二十九日
書(shū)　記　員　　陳文霞
書(shū)　記　員　　秦　文