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（2021）滬03刑終73號
原公訴機(jī)關(guān)上海鐵路運輸檢察院。
上訴人（原審被告人）童某某，男，1979年4月6日出生于安徽省壽縣，XX，初中文化程度，公司職員，戶籍所在地安徵省壽縣，暫住地上海市浦東新區(qū)。因本案于2020年4月28日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕�，F(xiàn)羈押于上海市浦東新區(qū)看守所。
辯護(hù)人鄭菊萍，上海市國和律師事務(wù)所律師。
原審被告人徐某某，男，1990年8月29日出生于安徽省壽縣，XX，初中文化程度，系上海圣芒建設(shè)工程有限公司法人代表，戶籍所在地安徽省壽縣，暫住地上海市浦東新區(qū)。因本案于2020年4月28日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕，2021年7月13日被取保候?qū)彙?
原審被告人董某某，男，1961年10月30日出生于上海市，XX，初中文化程度，公司職員，住上海市浦東新區(qū)。因本案于2020年4月29日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕，2021年7月28日被取保候?qū)彙?
上海鐵路運輸法院審理上海鐵路運輸檢察院指控原審被告人XXX犯污染環(huán)境罪一案，于2021年7月13日作出（2020）滬7101刑初426號刑事判決。原審被告人童文寶不服，提出上訴。本院于2021年8月26日立案并依法組成合議庭，依法通知上海市法律援助中心指派律師為上訴人童文寶提供辯護(hù)，公開開庭審理了本案。上海市人民檢察院第三分院指派檢察員厲永佳出庭履行職務(wù)。上訴人童文寶及其辯護(hù)人鄭菊萍到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判依據(jù)案件移送函、案發(fā)經(jīng)過、抓獲經(jīng)過、魚塘復(fù)耕申請攝影件、現(xiàn)場檢查筆錄、行政執(zhí)法攝影件、環(huán)境整治垃圾清運合同、清運垃圾明細(xì)表、情況說明、費用報銷單、增值稅普通發(fā)票復(fù)印件、技術(shù)咨詢合同復(fù)印件、環(huán)境損害初步鑒定評估意見、檢測報告、應(yīng)急監(jiān)測結(jié)果簡報、司法鑒定意見書、徐海濤微信內(nèi)截圖及刑事攝影件、收條復(fù)印件、張某1手機(jī)內(nèi)提取的視頻、常住人口信息、證人瞿某、張某2、王某1、王某2、張某3、俞某、唐某、沈某、朱某、吳某1、吳某2的證言、原審被告人董仁官、同案人張某1、王某3的供述等證據(jù)，認(rèn)定：位于本市浦東新區(qū)XX鎮(zhèn)XX村XX號東側(cè)總面積約12畝的2個魚塘系董仁官長期占有使用。2019年2月下旬，當(dāng)張某1（另案處理）得知董仁官有將魚塘復(fù)耕的需求后，即與董仁官約定由其負(fù)責(zé)聯(lián)系回填工作，并約定由張某1分期向董仁官支付魚塘回填款人民幣9萬元（以下幣種均為人民幣）及處理在回填過程中的相關(guān)事務(wù)。隨后，張某1聯(lián)系了童文寶，以12萬元的價格將回填工程轉(zhuǎn)包童文寶。
童文寶在查看現(xiàn)場后，要求董仁官、張某1至村委會書面提出魚塘復(fù)耕申請。2019年2月下旬，董仁官、張某1至馬廠村村委會提出魚塘復(fù)耕申請，并承諾不使用垃圾進(jìn)行復(fù)耕。童文寶在取得上述復(fù)耕申請文件后，又將該工程以18萬元的價格委托給徐海濤和王某3（另案處理）。在施工過程中，童文寶指示徐海濤、王某3采用毛垃圾與建筑渣土混合傾倒的方式在魚塘邊搭建車輛通道，并指示將毛垃圾填埋入魚塘。后因傾倒毛垃圾車次較多，童文寶再次與徐海濤、王某3約定在扣除施工機(jī)械等費用后，按傾倒車次進(jìn)行提成結(jié)算。
2019年2月底至同年3月上旬，徐海濤、王某3聯(lián)系土方車、挖掘機(jī)、推土機(jī)，并租賃XX道，繼而聯(lián)系載有毛垃圾（生活垃圾為主，混有部分建筑垃圾）及工程渣土的土方車進(jìn)場分層交替填埋。填埋好一個魚塘后，徐海濤、王某3即根據(jù)童文寶的指示將第二個魚塘先用毛垃圾填滿后另行覆土。在此期間，徐海濤聯(lián)系工程渣土207車次、毛垃圾212車次；王某3聯(lián)系工程渣土98車次、毛垃圾48車次。毛垃圾每車次收取卸點費800至900元，渣土每車次收取卸點費300至400元；徐海濤在扣除挖掘機(jī)、推土機(jī)相關(guān)費用后，每車次抽取50元，非法獲利8萬余元；王某3每車次抽取50元，非法獲利5萬余元；其他非法所得均交予童文寶。
施工期間，村民圍堵便道及索要青苗費，均由張某1至現(xiàn)場處理。童文寶分多次通過微信支付給張某1共計12萬元；董仁官根據(jù)施工進(jìn)度，分三次通知張某1向其支付錢款9萬元。
2019年7月，上海市浦東新區(qū)XX廠村村委會在接到舉報后，對涉案2個回填魚塘進(jìn)行開挖后發(fā)現(xiàn)從表層至深層混雜著大量廢布、廢尼龍袋、廢飲料瓶等未經(jīng)分揀和處理的生活垃圾并伴有大量廢磚塊、廢棄木材、廢保溫材料等建筑垃圾，周圍水體散發(fā)惡臭。
根據(jù)上海市XX研究院對上述涉案魚塘出具的司法鑒定意見書，認(rèn)定涉案地塊內(nèi)填埋垃圾組成以生活垃圾為主，已致使地下水及地表積水中五日生化需氧量、氨氮、總磷、總氮、化學(xué)需氧量等特征污染物檢測數(shù)據(jù)均遠(yuǎn)超過基線水平，造成環(huán)境嚴(yán)重污染；涉案地塊地下水及地表積水環(huán)境損害與垃圾填埋行為之間存在因果關(guān)系。2019年8月1日至9月9日對涉案魚塘進(jìn)行部分清運，已清運垃圾3，706立方米，共計218車次，清運費用共計1，66，300元；尚存填埋生活垃圾5，070立方米待清運。應(yīng)急監(jiān)測費用為27萬余元。
2020年4月28日，童某某、徐某某由公安機(jī)關(guān)抓獲歸案；同年4月29日，董某某被抓獲歸案。
原審另查明，徐某某在案件審理過程中預(yù)繳賠償環(huán)境損失費用30萬元；王某3預(yù)繳20.6萬元。
原判認(rèn)為，XXX伙同張某1、王某3共同違反國家規(guī)定，傾倒、處置有害物質(zhì)，致使公私財產(chǎn)損失100萬元以上，后果特別嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成污染環(huán)境罪。在共同犯罪中，童某某從張某1處承接回填工程交予徐某某、王某3實施，指導(dǎo)徐某某、王某3二人填埋有害物質(zhì)的方法，并收取卸點費用，起主要作用，系主犯。徐某某按照童某某的指使實施了污染環(huán)境行為，在共同犯罪中起次要作用，系從犯，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。董仁官作為涉案魚塘的使用人，在村委會明確告知不得使用垃圾填埋魚塘的情況下，未制止童某某、徐某某、王某3的行為，導(dǎo)致污染環(huán)境的后果發(fā)生，但董某某并未直接實施傾倒垃圾的行為，在共同犯罪中也未起主要作用，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從犯，并對其減輕處罰。徐某某歸案后認(rèn)罪認(rèn)罰，且有一定的悔罪表現(xiàn)，可以予以從輕處罰。童某某等五人共同實施污染環(huán)境行為，造成環(huán)境損害和公私財產(chǎn)損失，破壞了社會公共利益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。綜合本案的犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)及社會危害程度，原審法院依照《中華人民共和國刑法》第三百三十八條，第二十五條第一款，第二十六條第一款、第四款，第二十七條，第六十七條第三款，第七十二條，第七十三條第二款、第三款，第五十二條，第五十三條，第六十四條，《中華人民共和國民法典》第一百七十九條第一款第（八）（十一）項、第三款，第一千一百六十八條、第一千二百二十九條、第一千二百三十四條、第一千二百三十五條，以及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉時間效力的若干規(guī)定》第一條第三款之規(guī)定，判決：一、被告人童某某犯污染環(huán)境罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣三萬元；二、被告人徐某某犯污染環(huán)境罪，判處有期徒刑二年，緩刑二年，并處罰金人民幣二萬元；三、被告人董某某犯污染環(huán)境罪，判處有期徒刑一年三個月，并處罰金人民幣一萬元；四、禁止被告人徐某某在緩刑考驗期限內(nèi)從事與排污或者處置危險廢物有關(guān)的經(jīng)營活動；五、違法所得予以追繳；六、附帶民事公益訴訟被告XXX、張某1、王某3自判決生效之日起三十日內(nèi)，連帶賠償清運處置費用人民幣二百七十六萬一千八百五十九元；連帶賠償應(yīng)急監(jiān)測費用人民幣二十七萬三千七百七十元；連帶賠償司法鑒定費用人民幣二十一萬五千元；七、附帶民事公益訴訟被告XXX、張某1、王某3就污染環(huán)境行為向社會公眾公開賠禮道歉。
上訴人童某某提出，其未指使徐某某、王某3用毛垃圾填埋魚塘，也不是按車次計算分成的，而是以18萬元的價格轉(zhuǎn)包給徐某某、王某3的，原審判決量刑過重。
童某某的辯護(hù)人對本案定性沒有異議，但提出童某某將魚塘填埋工程交給徐某某，約定用建筑垃圾填埋，徐某某填埋時童某某未參與，其主觀惡性不深，系初犯，有賠償?shù)囊庠�，希望對其從輕處罰。
上海市人民檢察院第三分院認(rèn)為本案的事實清楚，證據(jù)確實、充分，量刑適當(dāng)。上訴人的上訴理由及辯護(hù)人的辯護(hù)意見均不能成立，建議二審法院駁回上訴，維持原判。
本院認(rèn)為，上訴人童某某為牟取非法利益，違反國家規(guī)定，伙同他人共同傾倒、處置有害物質(zhì)，致使公私財產(chǎn)損失100萬元以上，后果特別嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成污染環(huán)境罪。關(guān)于上訴人童某某是否明知徐某某、王某3用毛垃圾填埋涉案魚塘，除徐海濤、王某3的指證外，另案處理的案犯張某1供述童某某每隔二、三天會到魚塘去看看，肯定知道魚塘內(nèi)填埋了建筑毛垃圾和渣土。童某某到案后亦供述魚塘開始施工后其到現(xiàn)場去過。根據(jù)在案證據(jù)，可以認(rèn)定童文寶對于使用毛垃圾和渣土填埋魚塘，主觀上是明知的。童某某從張某1處承接魚塘回填工程后，又轉(zhuǎn)交徐某某、王某3完成，其還到施工現(xiàn)場指導(dǎo)徐某某、王某3用毛垃圾等有害物質(zhì)鋪設(shè)便道及回填魚塘，并收取卸點費，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部犯罪處罰。根據(jù)刑法規(guī)定，違反國家規(guī)定，排放、傾倒或者處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)或者其他有害物質(zhì)，嚴(yán)重污染環(huán)境的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；后果特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。本案中，致使公私財產(chǎn)損失達(dá)100萬元以上，后果特別嚴(yán)重，故對童某某的量刑幅度應(yīng)在三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。原判對童某某判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣三萬元，量刑適當(dāng)。綜上，上海市人民檢察院第三分院建議駁回上訴，維持原判的意見正確，本院予以支持。上訴人童某某及其辯護(hù)人的上訴理由，缺乏事實和法律依據(jù)，本院不予采納。原判認(rèn)定童某某犯污染環(huán)境罪，事實清楚，證據(jù)確實、充分，定性準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項之規(guī)定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。

審 判 長 朱 瑜
審 判 員 鄭 衛(wèi)
審 判 員 姚佐蓮
書 記 員 李 彥
二〇二一年十一月八日