《中國政府采購案例評(píng)析(第1卷)(政府采購系列叢書)(原價(jià)30.00》書評(píng) —— 查看此書介紹

劉曉峰 2005-1-12 23:36:46

令人耳目一新的政府采購專著
——讀谷遼海的《中國政府采購案例評(píng)析》
作者：劉曉峰
秋去冬來，時(shí)光荏苒，彈指間，《中華人民共和國政府采購法》頒布實(shí)施已近兩年。這部法律實(shí)施至今，我國的政府采購雖取得了一定的成績，但同時(shí)又暴露出一些問題：人們對(duì)這部法律的重要性有不同認(rèn)識(shí)；地區(qū)保護(hù)、行業(yè)壟斷現(xiàn)象普遍存在；采購目標(biāo)單一，綜合管理水平較低；采購中違規(guī)操作現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，部門利益主義較為嚴(yán)重；與世界發(fā)達(dá)國家相比，我國政府采購的規(guī)模小，范圍窄，經(jīng)驗(yàn)不足；大量的政府采購行為不規(guī)范；政府采購工作開展不平衡，中央單位的政府采購活動(dòng)明顯滯后于地方；政府采購隊(duì)伍的專業(yè)化水平不高，普遍缺乏熟悉國際通行采購方式的管理干部和專業(yè)人員；法律制度設(shè)計(jì)欠缺、立法技術(shù)性缺陷、法律實(shí)施性差、執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一的矛盾日益凸顯等等。所暴露的這些不樂觀情形，我們在日前出版的《中國政府采購案例評(píng)析》的個(gè)案中均能夠發(fā)現(xiàn)。這套由群眾出版社剛剛推出的政府采購系列叢書，系由北京市遼海律師事務(wù)所主任、資深律師谷遼海先生獨(dú)自撰寫的專著，50余起各類型的政府采購案，共三卷，第一卷35萬字。
縱觀谷遼海的《中國政府采購案例評(píng)析》，我們不難發(fā)現(xiàn)其專著有以下看點(diǎn)：一是該書涉獵法律領(lǐng)域廣泛，使人們視野豁然開朗。政府采購涉及到眾多的法律，除《政府采購法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》等特別法之外，從實(shí)體上看，還有民法、合同法、公司法，也有門類繁多的行政法內(nèi)容。從程序上來看，既有行政處罰法、行政復(fù)議法、行政訴訟法，也有民事訴訟法的內(nèi)容。在責(zé)任的承擔(dān)上，既有民事責(zé)任，又有行政責(zé)任，還有刑事責(zé)任。我們從《中國政府采購案例評(píng)析》中可以看出，如果僅僅從財(cái)政部門或者建設(shè)部門等某一部門來解釋我國的政府采購法或招標(biāo)投標(biāo)法，那么所制定的法律或處理的案件，就難以與我國的其它法律法規(guī)相銜接。從各案發(fā)生情形來看，處理結(jié)果往往與我國的其它相關(guān)法律相脫節(jié)！為此，作者把政府采購制度放在現(xiàn)行整個(gè)法律體系的框架內(nèi)來分析，而不是囿于《政府采購法》這一單行法的范圍之內(nèi)，足見作者的立意高遠(yuǎn)、睿智前瞻，知識(shí)面寬廣。讀罷全書不僅對(duì)政府采購法的基本內(nèi)容了然于胸，而且對(duì)民訴法、行政法、行政訴訟法、行政復(fù)議法亦一定會(huì)有更深入的領(lǐng)會(huì)。作者在書中大量引證中國和外國法律以及世界貿(mào)易組織的有關(guān)條約慣例。其間，既介紹法律的規(guī)定，又解釋為什么在個(gè)案中會(huì)適用這樣的法律規(guī)定。
二是發(fā)現(xiàn)的法律問題與漏洞遠(yuǎn)超過其他同類著述，見解精深獨(dú)到，富于啟示性。作者敏銳的發(fā)現(xiàn)，我國政府采購法立法中存在的大量不容忽視的漏洞與問題之所在，并予以大膽、獨(dú)特的闡釋。比如全國政府采購規(guī)模逐年不斷擴(kuò)大，但與之相伴的是各地政府采購方面的爭議也隨之增多，法律本身存在的問題也逐漸顯現(xiàn)：法律規(guī)范之間相互沖突現(xiàn)象非常嚴(yán)重，公開招標(biāo)為政府采購對(duì)象的主要方式但政府采購法中卻沒有具體的操作規(guī)程；采購方式的選擇具有較大的隨意性，無人監(jiān)督；陪標(biāo)、圍標(biāo)、串標(biāo)等暗箱操作的現(xiàn)象隨處可見；采購主體確定中標(biāo)和成交結(jié)果帶有較大的隨意性，雖然有質(zhì)疑和投訴機(jī)制，但實(shí)際執(zhí)行效果卻微乎其微，法律雖然賦予供應(yīng)商的救濟(jì)途徑，但實(shí)踐中行政和司法的救濟(jì)渠道并不暢通；行政和司法等執(zhí)法機(jī)關(guān)對(duì)采購主體、采購方式、采購程序等專業(yè)方面的知識(shí)普遍欠缺。這與以往同類著述大不相同，好多見解尚屬首次提出與披露，具有振聾發(fā)聵、力透紙背的質(zhì)感和骨感，頗具獨(dú)創(chuàng)性，具有很高的學(xué)術(shù)價(jià)值。
三是視角獨(dú)特，取材新穎，可讀性強(qiáng)。該書選輯了北京、深圳、南寧、浙江、河南、河北、廣東、廣西等省市的政府采購方面的案例，其中有中央機(jī)關(guān)采購的，有地方政府采購的，也有作者自己承辦的。這些案例極具典型性，其內(nèi)容涉及到我國政府采購法的所有采購程序和采購方式。合同締約各階段的爭議、民事侵權(quán)、質(zhì)疑程序、投訴程序、行政復(fù)議、行政處罰、行政訴訟、民事訴訟的方方面面, 作者利用這些典型案例來反映我國政府采購及政府采購法中存在的形形色色的問題，書中的每一個(gè)案例基本上包括三個(gè)部分的內(nèi)容，即基本案情，評(píng)析和探討、處理結(jié)果。在介紹案情的基礎(chǔ)上，指出認(rèn)定事實(shí)和適用法律方面的爭議點(diǎn)所在，然后就各個(gè)爭議點(diǎn)進(jìn)行綜合法律評(píng)析，評(píng)析之后再將有關(guān)法院及行政機(jī)關(guān)的判決書、裁決書、行政處罰決定書等法律文書的最終處理結(jié)果附后，使評(píng)析意見更加有的放矢，發(fā)人深省，其用語平實(shí)簡潔、準(zhǔn)確精當(dāng)，頗有引人入勝之感。讀此書，不僅增強(qiáng)自身法律知識(shí)，而且對(duì)不同地區(qū)司法、行政機(jī)關(guān)執(zhí)法水平，對(duì)企業(yè)合法權(quán)益的保護(hù)力度，我國政府采購與經(jīng)濟(jì)發(fā)展關(guān)系的現(xiàn)狀都會(huì)有一個(gè)總括的深刻印象和了解，稱其為政府采購小百科全書并不為過。
四是學(xué)養(yǎng)深厚，論辯精彩，具有超群的思辯性。作者對(duì)精選的每個(gè)案件進(jìn)行了深入的法理解析，從立法者、執(zhí)法者、律師、政府采購主體、供應(yīng)商等多個(gè)視角，對(duì)每一個(gè)案件涉及到的法律問題進(jìn)行了深入骨髓、獨(dú)到全面的剖析，也對(duì)當(dāng)前的實(shí)踐過程中出現(xiàn)的形形色色的不規(guī)范之處進(jìn)行了大膽揭露、鞭撻。在一些具體的個(gè)案中，依據(jù)實(shí)際的情況分析我國政府采購立法以及相關(guān)的行政法規(guī)、行政規(guī)章中所存在的問題和缺陷，以及需要完善的地方。而在《中央國家機(jī)關(guān)的一起政府采購糾紛案》中則批評(píng)了我國軍事采購人為的被排除在政府采購法調(diào)整之外的現(xiàn)狀，作者認(rèn)為，《政府采購法》第86條雖規(guī)定“軍事采購法規(guī)由中央軍事委員會(huì)制定”，但根據(jù)立法法和憲法的規(guī)定的下位法不能違反上位法否則無效的法的效力位階原理，作為下位法的軍事采購法規(guī)不能和上位的政府采購法發(fā)生抵觸，軍事機(jī)關(guān)采購軍事貨物、工程和服務(wù)，同樣要納入我國政府采購法的調(diào)整范圍，這才是符合我國立法原意的。作者遣詞造句之精妙，驚喜、疑問、排比句式的反復(fù)變換，時(shí)而如行云流水般流暢，時(shí)而氣貫長虹、高屋建瓴�？芍^用心良苦，激情四溢。從中可見作者旁征博引、善于論辨之一斑。
五是強(qiáng)調(diào)針對(duì)性、實(shí)效性，重在解決立法與司法實(shí)踐中的重大問題。全書對(duì)政府采購的范圍如何確定、何為財(cái)政性資金，如何界定財(cái)政資金，在招標(biāo)、競爭性談判、邀請(qǐng)報(bào)價(jià)、詢價(jià)采購、單一來源采購等采購方式中，具體的采購究竟應(yīng)采用何種方式等等實(shí)際操作難度比較大的問題都進(jìn)行了深入的分析。同時(shí)也對(duì)政府采購法中語句表述模糊或理解容易有歧義的地方進(jìn)行了由淺入深、循序漸進(jìn)的解析，努力探求政府采購立法精神的本意及其應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)的司法、執(zhí)法價(jià)值取向。對(duì)實(shí)踐中的熱點(diǎn)、難點(diǎn)問題也盡可能給予詳細(xì)解答，表明作者始終關(guān)注我國立法、司法建設(shè)的最前沿，重在解決實(shí)際問題。在《在廣州貝氏訴衛(wèi)生部不履行法定職責(zé)案》中，藥品集中采購的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)海虹公司有意標(biāo)明特定的產(chǎn)品供應(yīng)者，在利益驅(qū)動(dòng)下人為的制造不正當(dāng)競爭，嚴(yán)重?fù)p害了包括貝氏在內(nèi)的大多數(shù)參加者的合法權(quán)益的事實(shí)，反映了我國招標(biāo)過程中普遍存在的采購主體及其代理機(jī)構(gòu)制造不正當(dāng)競爭，帶有歧視性、變相壟斷的違法現(xiàn)象。在《法院維持一起“串標(biāo)”處罰案評(píng)析》、《發(fā)生在浙江衢州的大宗串標(biāo)案》、《四家供應(yīng)商遭遇行政處罰案評(píng)析》等多篇文章中，作者對(duì)投標(biāo)過程中極為多發(fā)的串標(biāo)現(xiàn)象進(jìn)行了大膽揭露、深入剖析。并在多處指出我國政府采購法以及相關(guān)的行政法規(guī)、行政規(guī)章中所存在的立法缺失和執(zhí)法中存在的問題，及時(shí)提出立法建議，具體提出我國政府采購渠道應(yīng)如何暢通，以及我國政府采購法所需要改進(jìn)和完善的諸多地方，可謂鏗鏘有力、擲地有聲。
總之，該書立意新穎高遠(yuǎn)、思想深邃前瞻、邏輯謹(jǐn)嚴(yán)縝密，全而精，專而不落臼白，通俗易懂卻又不失雅趣，而這一切都來源于作者對(duì)中外政府采購歷史現(xiàn)狀及相關(guān)法律法規(guī)司法解釋的博采眾長和理性研究，來源于作為一名學(xué)者和專家型律師維護(hù)我國政府采購健康發(fā)展的公平正義理念。是一部頗為難得的帶有濃厚文學(xué)色彩、飽含愛國激情的學(xué)術(shù)專著。該書實(shí)為有關(guān)立法、司法、執(zhí)法機(jī)關(guān)工作人員，以及廣大律師、政府采購主體、供應(yīng)商、工商企業(yè)界人士和有志于從事政府采購法學(xué)研究教育學(xué)者、教師、大學(xué)生、研究生不可多得的基礎(chǔ)性學(xué)習(xí)和研究用書。我深信，有識(shí)之士一定會(huì)從中各取所需，獲益匪淺，定會(huì)成為廣大讀者的隨身寶典和良師益友。讓我們以喜悅而渴望的心情，帶著景仰與些許凝重，懷著對(duì)我國政府采購美好明天的無限憧憬與遐想，迎接本書的出版發(fā)行，共同為中國政府采購的司法實(shí)踐和民主與法制建設(shè)不僅要搖旗吶喊、擂鼓助威，而且更要傾其所有來身體力行、添磚加瓦，貢獻(xiàn)自己的一份綿薄之力吧。
作者：劉曉峰

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