引言——律師的“處方”
律師常常把自己的職業(yè)和醫(yī)生相比。因?yàn)橹尾』蝾A(yù)防疾病，人們會(huì)
去看醫(yī)生；解決糾紛或防范糾紛，人們也會(huì)找律師。醫(yī)生會(huì)開(kāi)出藥方或給
出治療和保健方案；律師也會(huì)提供律師意見(jiàn)或解決方案。根據(jù)病情的需
要，醫(yī)生可能會(huì)操刀手術(shù)；根據(jù)委托人的要求，律師也會(huì)代理當(dāng)事人出庭。
總之，無(wú)論醫(yī)生還是律師，都不可避免地要向病人或當(dāng)事人發(fā)表自己對(duì)病
情或案情的意見(jiàn)和建議、給出處理方案。因此，如果借用醫(yī)生“處方’’這個(gè)
概念的話，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)，律師執(zhí)業(yè)時(shí)也要向當(dāng)事人開(kāi)處方。醫(yī)生的處方，
如同杰拉爾德；溫伯格(cerald M．wenherge)在《咨詢的奧秘》“咨詢師的
百寶箱”①一書(shū)中所說(shuō)，“每一個(gè)處方都有兩個(gè)部分：藥物和確保藥物正確
服用的方法。”在律師給當(dāng)事人開(kāi)出的“處方”中，同樣需要這兩部分。律
師處方中的“藥物”由各種法律專業(yè)知識(shí)組成，而“服用方法’’則體現(xiàn)了律
師處理問(wèn)題的專業(yè)技能。
目前，國(guó)內(nèi)的律師(包括社會(huì)執(zhí)業(yè)律師和公司內(nèi)部法律顧問(wèn))通過(guò)在
法學(xué)院或其他方式的學(xué)習(xí)，已經(jīng)有獲取法律專業(yè)知識(shí)的途徑，但是，往往
缺乏獲得執(zhí)業(yè)技能的渠道。與執(zhí)業(yè)技能相比，法律教育更多的是傳授法
律專業(yè)知識(shí)，如對(duì)合同法、公司法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法等法律知識(shí)的介紹和講授。
從對(duì)法律專業(yè)人員的考核內(nèi)容上看，即使是從事律師執(zhí)業(yè)必須通過(guò)的國(guó)
家司法考試，在客觀上也只能側(cè)重考察未來(lái)從業(yè)者對(duì)法律專業(yè)知識(shí)的掌
握情況。打算從事律師工作的人，一旦通過(guò)國(guó)家統(tǒng)一的司法考試，只要在
律師事務(wù)所經(jīng)過(guò)一定的實(shí)習(xí)期(現(xiàn)在是一年)，便可以拿到律師執(zhí)業(yè)證開(kāi)
始執(zhí)業(yè)。在作為實(shí)習(xí)律師的這段時(shí)間里，未來(lái)的執(zhí)業(yè)律師往往被律師事
務(wù)所安排做輔助性的、事務(wù)性的工作，如案卷整理、歸檔，以及法律、法規(guī)、
案例的查詢等，有時(shí)甚至是行政事務(wù)工作。因此，我們不難看到，實(shí)習(xí)律
師在學(xué)校沒(méi)有學(xué)到從業(yè)的技能，在開(kāi)始執(zhí)業(yè)之前也沒(méi)有受到執(zhí)業(yè)技能方
面的培訓(xùn)(無(wú)論是否系統(tǒng))。因此，事實(shí)上，許多人是在缺乏執(zhí)業(yè)基本技能
的情況下就開(kāi)始執(zhí)業(yè)了。同時(shí)，由于法律服務(wù)市場(chǎng)細(xì)分和競(jìng)爭(zhēng)的因素，為
了爭(zhēng)取到業(yè)務(wù)，律師在執(zhí)業(yè)過(guò)程中可能會(huì)更多地關(guān)注和強(qiáng)調(diào)法律服務(wù)的
專業(yè)化。律師和律師事務(wù)所都喜歡給自己貼上這樣或那樣的專業(yè)標(biāo)簽，
如證券專業(yè)律師、房地產(chǎn)專業(yè)律師、知識(shí)產(chǎn)權(quán)專業(yè)律師等。與林林總總的
法律專業(yè)門類相比，律師從業(yè)基本技能被認(rèn)為是一種經(jīng)驗(yàn)，是一種非知識(shí)
性的、需要且也只能在實(shí)踐中摸索、感受而獲得的東西。這樣，從學(xué)習(xí)、實(shí)
習(xí)到執(zhí)業(yè)的各階段看，律師從業(yè)技能這類基礎(chǔ)性的問(wèn)題實(shí)際上被忽略了。
即使律師從業(yè)技能的重要性被大家意識(shí)到，也缺乏相應(yīng)的獲取途徑。于
是出現(xiàn)這樣的現(xiàn)象，剛開(kāi)始做律師的人會(huì)發(fā)現(xiàn)，自己系統(tǒng)地學(xué)習(xí)了法律，
獲得了法律學(xué)位，考取了律師資格，甚至已經(jīng)經(jīng)過(guò)相當(dāng)長(zhǎng)的實(shí)習(xí)期，可還
是不知道如何從業(yè)；而那些已經(jīng)執(zhí)業(yè)過(guò)一段時(shí)間的律師，在跌跌撞撞、摸
爬滾打的從業(yè)生涯中，可能摸索出一些經(jīng)驗(yàn)，但對(duì)于執(zhí)業(yè)技能還是缺乏系
統(tǒng)性和規(guī)范性的了解�？傊�，應(yīng)當(dāng)能夠獨(dú)立執(zhí)業(yè)的律師在需要開(kāi)出“處
方，，時(shí)會(huì)感受到，自己只有“藥物”而缺乏“確保藥物正確服用的方法”。
并且，由于缺乏使用方法，直接導(dǎo)致不能把已有的“藥物”派上用場(chǎng)，或者
是“用藥不當(dāng)”而產(chǎn)生副作用和惡果。
從現(xiàn)象上看，這些問(wèn)題是因?yàn)椴恢�道如何�?duì)現(xiàn)有知識(shí)進(jìn)行轉(zhuǎn)化，即如
何用書(shū)本知識(shí)來(lái)解決現(xiàn)實(shí)問(wèn)題。似乎癥結(jié)在于缺乏經(jīng)驗(yàn)。但是，如果更
深層次地分析這種不知所措，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)，它實(shí)際上反映了不知道怎么
做，也就是不知道“在什么時(shí)候該干什么事”，這實(shí)際是一個(gè)技能問(wèn)題。法
律服務(wù)具有極強(qiáng)的操作性，律師只有法律知識(shí)而缺乏相應(yīng)的執(zhí)業(yè)技能，是
無(wú)法給當(dāng)事人開(kāi)出解決問(wèn)題的“處方”的。因此，本書(shū)將律師執(zhí)業(yè)的基本
技能作為主要內(nèi)容之一加以介紹，希望將作者在從業(yè)過(guò)程中學(xué)習(xí)、感受、
領(lǐng)悟、摸索、積累的“經(jīng)驗(yàn)型的知識(shí)”(當(dāng)然也包括失敗的教訓(xùn))介紹出來(lái)供
大家分享或討論。
本書(shū)的另一部分內(nèi)容是關(guān)于律師思維方式的。換句話說(shuō)，執(zhí)業(yè)技能
是關(guān)于律師應(yīng)當(dāng)“怎樣干”以及“為什么要這樣干”的，思維方式則是關(guān)于
律師應(yīng)當(dāng)“怎樣想”以及“為什么要這樣想”的。如果說(shuō)執(zhí)業(yè)技能這個(gè)問(wèn)
題，因?yàn)榉N種原因被忽視了的話，比之更為抽象的思維方式這一問(wèn)題就更
容易被忽略了。雖然說(shuō)，從邏輯上講，似乎只有先知道“怎樣想”以及“為
什么要這樣想”，才能開(kāi)始了解“怎樣干”以及“為什么要這樣干”。但是
有意思的是，對(duì)于那些剛開(kāi)始從事律師工作的人，他們往往是考慮不到思
維方式這個(gè)話題的。思維方式往往是那些經(jīng)過(guò)了一段時(shí)間執(zhí)業(yè)之后的律
師才會(huì)思考的問(wèn)題。換個(gè)角度理解，思維是在表象、概念的基礎(chǔ)上進(jìn)行分
析、綜合、判斷、推理等認(rèn)識(shí)活動(dòng)的過(guò)程。①思維是從實(shí)踐中產(chǎn)生的。這樣
也就不難理解為什么只有具有執(zhí)業(yè)體驗(yàn)之后才會(huì)關(guān)注和理解律師的思維
方式。
總之，本書(shū)將討論法律專業(yè)知識(shí)以外的要求，即律師的思維方式和基
本技能。為了展開(kāi)討論，書(shū)中不可避免地用到一些案例或樣本。雖然其
中某些例子來(lái)源于作者的律師業(yè)務(wù)活動(dòng)(為保密起見(jiàn)已做過(guò)“技術(shù)處
理”)。但是，這些例子并不是在“以案說(shuō)法”，或給讀者一個(gè)什么樣的“范
例”。引用它們只是為了舉例說(shuō)明律師的思維方式和執(zhí)業(yè)技能。讀者在
閱讀時(shí)也應(yīng)以這個(gè)角度去讀，去想，而不應(yīng)考慮其中的法律觀點(diǎn)、法律道
理，甚至作者的一冢之言。
上面有關(guān)從業(yè)技能和思維方式的話題都是以執(zhí)業(yè)律師為例談的。但
是，具有律師資格和律師執(zhí)業(yè)證并不是閱讀本書(shū)的先決條件。因?yàn)�，�?zhí)業(yè)
律師的思維方式和執(zhí)業(yè)技能對(duì)于從事類似律師工作的其他人員，如公司
內(nèi)部法律顧問(wèn)，同樣可以借鑒。而相對(duì)于缺乏專門、系統(tǒng)執(zhí)業(yè)訓(xùn)練的社會(huì)
律師而言，公司內(nèi)部法律顧問(wèn)等其他法律工作人員，在處理法律事務(wù)時(shí)缺
乏職業(yè)化的思維方式和工作技能的現(xiàn)象可能會(huì)更突出一些。以公司內(nèi)部
法律顧問(wèn)為例，他們的角色類似本書(shū)中的執(zhí)業(yè)律師，而公司的其他部門就
是他們的客戶或委托人。另外，在寫作本書(shū)時(shí)還考慮到，對(duì)于那些需要和
可能需要和律師打交道的當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，對(duì)律師思維方式和執(zhí)業(yè)技能的了
解，也有助于他們選擇律師、評(píng)價(jià)律師的工作，獲得更好的法律服務(wù)。