第一章概 論
公司集團以公司為基本構(gòu)成單元，因此，公司集團法律問題研究
首先應(yīng)當(dāng)對公司法律制度的基本范疇予以把握，并以對公司集團概
念、特征等問題的界定和分析作為邏輯起點。不論公司集團多么龐
大，其基本形態(tài)都有章可循。對國內(nèi)外公司集團的發(fā)展歷程進行必
要的回顧，對其發(fā)展階段進行必要的劃分，有助于相關(guān)理論體系的建
立。當(dāng)然，公司集團在創(chuàng)造奇跡的同時，也帶來了一些弊端。
第一節(jié)公司的概念、特征和分類
公司是公司集團的基本構(gòu)成單元，公司集團所涉及的法律問題，
無不根植于公司法律制度。因此，有必要首先對公司法律制度作一
些基本的了解。
一、公司的概念
所謂公司，是指依照公司法設(shè)立的、以營利為目的的社團法人。
公司的這一定義，主要對以下幾個方面的問題進行了強調(diào)：
1．公司具有社團性。以法人內(nèi)部組織的基礎(chǔ)不同，可以將法人
劃分為社團法人和財團法人兩類。社團法人者人之組織體，其成立
基礎(chǔ)在于人；財團法人者財產(chǎn)之集合，其成立之基礎(chǔ)，在于財產(chǎn)。
公司屬于社團組織，人(股東)為其成立及存續(xù)的基礎(chǔ)。在一人公司
情形，其社團性仍不喪失。其機理上有潛在社團說和復(fù)數(shù)股份說兩
種學(xué)說。潛在社團說認(rèn)為一人公司股份雖然集中于單個股東，但考
慮到其后可能出現(xiàn)的股份轉(zhuǎn)讓，仍具有產(chǎn)生復(fù)數(shù)股東的可能性，故可
以認(rèn)為一人公司仍具有潛在的社團性；復(fù)數(shù)股份說認(rèn)為，公司的信用
基礎(chǔ)在于資本而非股東，股份有限公司以其股東地位(股份)上的復(fù)
數(shù)，滿足社團性要求。對于有限責(zé)任公司，作為人的股東的個性，僅
在公司內(nèi)部重要，對外不具有重要性，只要股東有意如此，立法上并
沒有否定一人公司的必要。目前，復(fù)數(shù)股份說為有力說。 目前，包
括我國在內(nèi)的許多國家和地區(qū)的公司立法都明確承認(rèn)了一人公司的
法人屬性。
2．公司為法人。公司既為法人，那么就不因公司種類的不同而
有所區(qū)別，即使在一人公司的情形也不例外。由于公司的法人性，公
司和自然人一樣，享有權(quán)利能力和行為能力，從而具有自己的名稱、
住所、國籍、財產(chǎn)及機關(guān)，能夠獨立從事交易活動。
3．公司以營利為目的。所謂營利，指公司由于經(jīng)營而獲得利
益。利益又有廣義和狹義之分。狹義的利益專指盈余，廣義的利益
除盈余外，還包括公司的剩余財產(chǎn)在內(nèi)。公司以營利為目的，從而在
根本上區(qū)別于以公益為目的的組織，同時也決定了公司并非為其社
會責(zé)任而存在，不應(yīng)將“公司的社會責(zé)任”作為公司設(shè)立和運作的趣
旨，而只能作為公司存在的“伴生物”。
4．依公司立法而設(shè)立。區(qū)分公司設(shè)立的法律依據(jù)，厘清公司系
依公司立法設(shè)立，還是依民事立法設(shè)立，有助于區(qū)分公司法人的
性質(zhì)。
二、公司的特征
1．公司是獨立于其成員的法律實體
公司具有獨立的法律人格，從而能夠成為一個法律上的實體，并
與其成員的人格相互獨立。這是公司最重要的特征，也正是這一特
征決定了公司具有獨立于其成員的權(quán)利能力和行為能力，具有獨立
于其成員(股東)的財產(chǎn)，具有相應(yīng)的民事責(zé)任能力 ；也正是由于法
人具有獨立于其成員的法律人格，才使得作為公司成員的股東得以
享受有限責(zé)任制度的優(yōu)惠。 公司的獨立人格外在化的結(jié)果表現(xiàn)
為：(1)公司具有獨立的名稱。公司的名稱獨立于其成員的名稱，而
且，公司的名稱一旦合法擁有，其名稱權(quán)即受法律保護，即使股東也
不得非法侵犯。(2)公司具有獨立的財產(chǎn)。公司能夠同自然人一
樣，合法擁有物權(quán)、債權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)等項權(quán)利，任何人、包括股東不得
非法侵犯。(3)公司能夠獨立開展民事活動。公司雖然沒有大腦和
四肢，但是公司得通過其機關(guān)，如董事長、執(zhí)行董事或總經(jīng)理，對外進
行意思表示，從而能夠獨立地為法律行為，進行民事活動。(4)公司
不因其股東的退出、死亡、解散或破產(chǎn)而受影響。
2．公司具有獨立于其成員的權(quán)利能力和行為能力
民事權(quán)利能力是民事主體依法享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的資格；民事
行為能力是民事主體得以通過自己的行為依法為自己設(shè)定權(quán)利和義
務(wù)的資格。既然公司具有獨立的法律人格，當(dāng)然也具有相應(yīng)的民事
權(quán)利能力和民事行為能力。值得注意的是，法人的民事權(quán)利能力與
自然人的民事權(quán)利能力相比，具有一定的特殊性，具體表現(xiàn)為：(1)
法人不能享有自然人特有的權(quán)利，如婚姻權(quán)等；(2)公司的權(quán)利能力
與公司存在的目的高度相關(guān)。
3．公司財產(chǎn)與其成員財產(chǎn)嚴(yán)格分離
不可否認(rèn)，公司最初的財產(chǎn)來源于股東的出資。但是，股東一旦
依法繳納出資、認(rèn)購股份后，該項財產(chǎn)的所有權(quán)即不再屬股東所有，
而成為公司的財產(chǎn)，即使是國家投入公司的財產(chǎn)也不能例外。 作
為對價，股東取得了公司的股東權(quán)(shareholder's right)。股東權(quán)有廣
義和狹義之分，廣義的股東權(quán)，泛指股東得以向公司主張的各種權(quán)
利，故股東依據(jù)合同之債、侵權(quán)行為之債、不當(dāng)?shù)美畟蜔o因管理
之債對公司享有的債權(quán)也包括在內(nèi)；狹義的股東權(quán)，僅指股東基于其
股東資格而享有的、從公司獲取經(jīng)濟利益并參與公司經(jīng)營管理的權(quán)
利。也有學(xué)者將股東權(quán)定義為股東對公司之法律上的地位。 公司
中股東出資所形成的最初的財產(chǎn)，以及公司開展業(yè)務(wù)經(jīng)營活動所獲
得的財產(chǎn)，共同構(gòu)成了公司的現(xiàn)實財產(chǎn)。公司的現(xiàn)實財產(chǎn)屬于公司
所有，任何人，包括國家和公司其他股東在內(nèi)，均不得非法侵害。
4．公司以其財產(chǎn)獨立承擔(dān)責(zé)任
由于公司具有獨立的法律人格，具有與其設(shè)立目的相關(guān)的民事
責(zé)任能力和獨立的財產(chǎn)，因此，公司能夠以其財產(chǎn)獨立承擔(dān)相應(yīng)的民
事責(zé)任。獨立責(zé)任是相對于連帶責(zé)任而言的，并不等同于有限責(zé)任；
有限責(zé)任是針對無限責(zé)任之責(zé)任形態(tài)而言的。事實上，任何公司所
承擔(dān)的責(zé)任均為無限責(zé)任。如果公司無力承擔(dān)責(zé)任，一般情況下，會
導(dǎo)致公司破產(chǎn)，公司法律人格隨之消亡。但在公司破產(chǎn)時，各類股東
對于公司債務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任，因公司類型的不同而不同。
三、公司的分類
(一)學(xué)理上的分類
以公司信用基礎(chǔ)的不同為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為人合公司、資合公
司和折中公司三種。公司經(jīng)營主要以公司成員個人信用為條件的稱
為人合公司；公司經(jīng)營主要以公司財產(chǎn)為信用，不以股東個人信用為
條件的，稱為資合公司；介于兩者之間的為折中公司。
1．人合公司。這種公司的代表為無限公司。其特點在于：第
一，具有很強的合伙色彩。股東之間具有很強的信任性，關(guān)系密切。
一名股東的重大事項，如死亡、破產(chǎn)、喪失民事行為能力等，對其他股
東和公司都產(chǎn)生重大影響。這類公司可以看作是具有法人外衣的合
伙。第二，股份轉(zhuǎn)讓困難。由于公司經(jīng)營以公司成員個人的信用為
信用，故對股東個人的信用特別注重，因而法律為保護其他股東和公
司債權(quán)人的利益，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制非常嚴(yán)格，例如，我國臺灣地區(qū)
《公司法》第55條規(guī)定：無限公司股東非經(jīng)其他股東全體之同意，不
得以自己的出資之全部或一部，轉(zhuǎn)讓他人。第三，企業(yè)所有與企業(yè)經(jīng)
營合一。人合公司中，股東均可以股東的身份參與公司的經(jīng)營。
2．資合公司。資合公司以股份有限公司為代表。其特點在于：
第一，具有最強的法人性。公司信用在于公司財產(chǎn)，一般情況下，公
司股東對公司債權(quán)人不負(fù)責(zé)任，特殊情形下存在例外。第二，股份轉(zhuǎn)
讓較為容易，原則上不受限制，特殊情形下存在例外。第三，企業(yè)所
有與企業(yè)經(jīng)營相分離。由于股份有限公司具有開放性，股東人數(shù)眾
多，股東大會召集困難，且會議成本較高，故由股東直接進行公司經(jīng)
營，可能無法面對瞬息萬變的市場，使公司經(jīng)營根本無法開展。在股
東被股東大會選任為董事的情形，雖然當(dāng)選董事的股東擔(dān)當(dāng)公司經(jīng)
營，但其這時的身份已經(jīng)成為公司董事。
3．折中公司。為介于人合公司與資合公司之間的公司，其特點
也介于人合公司與資合公司之間。這類公司有兩合公司和有限責(zé)任
公司。
(二)法律上的分類
法律上對公司進行分類，是以股東的責(zé)任形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)的。這種
分類標(biāo)準(zhǔn)，由1807年法國商法所首創(chuàng)，后為世界各國所沿用。股東
責(zé)任是指公司股東以其資格對公司債務(wù)所負(fù)擔(dān)的清償責(zé)任，申言之，
股東責(zé)任以股東對公司債務(wù)應(yīng)否負(fù)清償責(zé)任及其負(fù)擔(dān)程度如何作為
其內(nèi)涵。對股東責(zé)任進一步細分，又可分為直接責(zé)任和間接責(zé)任、有
限責(zé)任和無限責(zé)任等責(zé)任形態(tài)。直接責(zé)任指公司股東對公司債務(wù)直
接負(fù)清償責(zé)任；間接責(zé)任是指公司股東對公司除負(fù)擔(dān)出資義務(wù)外，對
公司債務(wù)不直接負(fù)責(zé)。無限責(zé)任是指公司負(fù)擔(dān)多少債務(wù)，股東即應(yīng)
清償多少，無所限制；有限責(zé)任是指股東對公司債務(wù)所負(fù)的清償責(zé)
任，僅以其出資額或所認(rèn)股份為限。法律上所劃分的四種公司，是以
直接責(zé)任與間接責(zé)任、無限責(zé)任和有限責(zé)任相互組合的結(jié)果。
有學(xué)者認(rèn)為，有限責(zé)任中“責(zé)任”一詞，并非嚴(yán)格的法律概念 ，
而是經(jīng)濟學(xué)意義上的概念。法律上的責(zé)任有其特定含義，為義務(wù)違
反的后果。而股東有限責(zé)任中的責(zé)任，既非指股東違反其義務(wù)、濫用
其權(quán)利所帶來的法律后果，也不是股東所負(fù)的法律義務(wù)。原因在于
公司與股東各為獨立的民事主體，各自有其相應(yīng)的民事權(quán)利能力、民
事行為能力和責(zé)任能力，公司債務(wù)自不應(yīng)由公司股東負(fù)擔(dān)，因而由股
東對公司債權(quán)人所負(fù)的有限責(zé)任亦無從談起；根據(jù)我國《公司法》
(2005年修訂)第26條、第81條的規(guī)定，允許股東分批繳納出資或
股款，因此，股東有可能需要對公司承擔(dān)按照約定繼續(xù)繳納出資或股
款的義務(wù)和責(zé)任，但在公司法律制度層面，股東的責(zé)任更多地意味著
股東的投資風(fēng)險，股東的有限責(zé)任實質(zhì)上是說股東的“投資風(fēng)險限
定”。
需要說明的是，就民事責(zé)任而言，任何公司一般都以其全部財產(chǎn)
(現(xiàn)有的和將來的)對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。有限責(zé)任中的有限，
是股東有限責(zé)任的簡稱，而非指公司有限責(zé)任，公司對其自身債務(wù)的
清償責(zé)任一般為無限責(zé)任。只有當(dāng)公司破產(chǎn)時，公司才在其全部財
產(chǎn)的范圍內(nèi)，對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
1．無限公司。指股東對公司債務(wù)負(fù)無限清償責(zé)任的公司。公
司由二名或者二名以上負(fù)直接、無限責(zé)任的股東所組成，從實質(zhì)上
看，無限公司無非是個人企業(yè)或合伙企業(yè)而已。在各類公司中，這種
公司的法人性最為淡薄。無限公司的特征在于：當(dāng)公司資產(chǎn)不足以
清償全部債務(wù)時，全體股東應(yīng)負(fù)連帶、無限清償責(zé)任，亦即這時不論
各股東股份多少，也不論盈虧分配比例如何，股東都具有清償全部公
司債務(wù)的責(zé)任。公司全體股東之間特別約定免除某一股東責(zé)任的，
對公司債權(quán)人不生效力，只是在某一股東承擔(dān)全部責(zé)任后，在連帶責(zé)
任人之間追償時，被約定免除責(zé)任的股東，可以不分擔(dān)責(zé)任。
2．有限責(zé)任公司。指股東以其出資額為限，對公司負(fù)其責(zé)任的
公司。有限責(zé)任公司由負(fù)間接、有限責(zé)任之股東所組成。有限責(zé)任
公司的特征在于：第一，股東人數(shù)上有限制。我國《公司法》(2005年
修訂)第24條規(guī)定：有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立 ；第
二，設(shè)立程序和公司機關(guān)都相對簡單；第三，具有閉鎖性。大多數(shù)國
家和地區(qū)公司立法都規(guī)定，有限責(zé)任公司股東向股東以外的第三人
轉(zhuǎn)讓其股份(出資)時，都受有一定的限制，如美國(《統(tǒng)一商法典》
§8．204條)、德國(《有限責(zé)任公司法》第17條)、法國(《商事公司
法》第44條)、日本(《有限責(zé)任公司法》第19條)、我國臺灣地區(qū)
(《公司法》第111條)以及我國《公司法》(2005年修訂，第72條)均
有相應(yīng)規(guī)定。再者，有限責(zé)任公司不發(fā)行股票，不能公開募集股份，
公司的經(jīng)營狀況也無須對外公開。因而，有限責(zé)任公司具有閉鎖性。
3．兩合公司。兩合公司在美國法上被稱為有限合伙。公司由
一名或者一名以上負(fù)無限責(zé)任的股東和一名或者一名以上負(fù)有限責(zé)
任的股東組成，亦即公司至少有兩名承擔(dān)責(zé)任性質(zhì)各不相同的股東。
其無限責(zé)任股東對公司債務(wù)負(fù)連帶無限清償責(zé)任，有限責(zé)任股東以
其出資額為限，對公司負(fù)其責(zé)任。兩合公司由負(fù)直接、無限責(zé)任的股
東和負(fù)間接、有限責(zé)任的股東所組成，可以看作是無限公司和有限公
司的綜合體。
4．股份有限公司。指全部資本分為等額股份，股東以其所認(rèn)購
股份，對公司負(fù)其責(zé)任的公司。股份有限公司由負(fù)間接、有限責(zé)任的
股東所組成。股份有限公司是最為典型的公司形式，其特征在于：第
一，發(fā)起人須符合法定人數(shù)。 我國《公司法》(2005年修訂)第79
條規(guī)定：設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，
其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所；我國臺灣地區(qū)《公
司法》第128條規(guī)定的最少發(fā)起人人數(shù)為二人。發(fā)起人在公司成立
之前，其法律地位為“以設(shè)立公司為目的”的合伙人 ，因此，應(yīng)以二
人以上足矣。第二，全部資本分為等額股份。這是股東平等的基礎(chǔ)，
每一股份中所包含的權(quán)利、義務(wù)相等，擁有股份的多少決定著股東權(quán)
利、義務(wù)的大小。無論是表決權(quán)等共益權(quán)的行使，還是股利分配請求
權(quán)的行使，都以股份所表彰的股權(quán)為基礎(chǔ)。第三，股東對公司負(fù)有限
責(zé)任。通常情形下，股東所承擔(dān)的風(fēng)險是有限的，即股東承受的投資
風(fēng)險的最大值，不會超過其所持股份，股東并不對公司債權(quán)人負(fù)責(zé)。
特殊情形下，則“揭開公司面紗”(piercing the corporate veil)，由股東
與公司一起對公司債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。這時，其責(zé)任大小可以超
過其所持股份。第四，股份得任意轉(zhuǎn)讓，公司具有開放性。相對于有
限責(zé)任公司，股份有限公司股東轉(zhuǎn)讓其所持股份的權(quán)利原則上不受
限制，公司資本的證券化，使股票成為表彰股東權(quán)利的有價證券，更
方便了股東轉(zhuǎn)讓其股份、收回投資。股份有限公司股份的自由轉(zhuǎn)讓，
不僅為投資者投資提供了方便、靈活的渠道，同時也構(gòu)筑了公司治理
中市場力量的基礎(chǔ)。投資者的廣泛性，帶來了股份有限責(zé)任公司的
開放性，股份有限公司也成為典型的公眾公司。
應(yīng)該特別說明的是，我國《公司法》(2005年修訂)僅僅規(guī)定了
有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種公司類型，但是這并不妨礙學(xué)術(shù)
研究時涉及到無限公司和股份兩合公司。
