中外懲治計算機犯罪刑事立法的比較研究
結合國外計算機犯罪的發(fā)展歷程以及我國計算機犯罪現(xiàn)狀、司法現(xiàn)狀及有關的法律法規(guī)現(xiàn)狀，可以預料我國的計算機犯罪在今后一段時間內(nèi)將出現(xiàn)一些不同于現(xiàn)時期的特點，并由此引起與現(xiàn)行法律法規(guī)的一些沖突。同時，僅從以上法律簡單比較來看，我國的計算機犯罪懲治與防范法律法規(guī)絕對處于落后的地位，因而應當在認識到不足的基礎上，加以及時跟進式修改。
一、建立相互協(xié)調(diào)的整體反計算機犯罪法律體系的構想
與世界上發(fā)達國家相比，中國當前懲治計算機犯罪的刑事立法以及處罰計算機違法行為的行政法規(guī)略顯滯后，難以適應司法現(xiàn)實。我們認為，結合其他國家懲治和防范計算機違法犯罪的立法經(jīng)驗，我們應當在以下幾個方面加強刑事立法以及相關配套行政立法工作。
由于計算機犯罪尤其是網(wǎng)絡環(huán)境中的計算機犯罪與傳統(tǒng)犯罪相比較，存在諸多獨特之處，因而發(fā)達國家在立法上往往傾向于制定、頒行專門的反計算機犯罪法，而不是僅在刑法典之中規(guī)定為數(shù)不多的條款，而且，世界上第一部涉及計算機犯罪懲治與防范的刑事立法，也是單行刑法的形式出現(xiàn)的，即瑞典1973年4月4日的《數(shù)據(jù)法》。
美國和英國實際懲治計算機犯罪的主要法律，也是單行刑法，例如美國的《計算機相關欺詐及其他行為法》、《偽造存取手段及計算機詐騙與濫用法》、《聯(lián)邦計算機安全處罰條例》、《計算機詐騙與濫用法》等，英國的《1990年計算機濫用法》，其他國家甚至發(fā)展中國家正在起草中的反計算機犯罪法，基本也是采取單行刑法的形式，例如加納正在起草、審議過程中的《計算機犯罪法(草案)》。
我們認為，在刑法典上設立懲治計算機犯罪的專門條款，是必要的。但是，應當在此基礎上制定專門的反計算機犯罪的專門刑事立法，同時應當對現(xiàn)行的法律、法規(guī)和部門規(guī)章中相互沖突的不協(xié)調(diào)情況加以修正，避免令出多門而不同的尷尬法律局面。具體理由和建議，將在后面第九章加以研討。
二、現(xiàn)有刑事立法的完善
現(xiàn)行刑法典第285條和第286條規(guī)定了計算機犯罪的兩個罪名，即非法侵入
計算機信息系統(tǒng)罪和破壞計算機信息系統(tǒng)罪。我們認為，除了應當增加非法使用計算機存儲容量罪等罪名之外，對于現(xiàn)行的兩個罪名，也應當予以完善。同時，現(xiàn)行刑法典的應對措施即懲治計算機犯罪的宏觀條款卻是存在缺憾的：除了懲治純正計算機犯罪的兩個法條之外，僅存在懲治利用計算機而實施犯罪的條款，即第287條規(guī)定，但是，卻不存在打擊和懲治以計算機為對象所實施的傳統(tǒng)型犯罪，這一點應當在修改刑法典時加以改正。
同時，應當建立嚴重犯罪的從重或者加重處罰體系，簡單地講，包括兩個方面：其一，對于嚴重的以計算機信息系統(tǒng)為對象所實施的傳統(tǒng)犯罪行為，應當在立法上給予“從重”型處罰；其二，對于利用計算機為工具所實施的傳統(tǒng)犯罪行為，尤其是利用計算機實施危害公共安全罪等嚴重沖擊社會秩序犯罪，考慮在刑法明確對其處罰屬于“加重型處罰”，以與傳統(tǒng)型的犯罪相區(qū)別，并與犯罪行為的實際社會危害性相適應。
三、建立健全懲治計算機犯罪的國際合作體系
建立健全懲治計算機犯罪的國際合作體系，伴隨著計算機犯罪的日趨猖獗，已經(jīng)越來越顯得迫切和必要。國內(nèi)有學者認為，各主要國家及其他國際法主體，應當通過聯(lián)合國或者其他多邊形式，訂立一個或多個專門防范或禁止實施危及國際秩序的網(wǎng)絡犯罪的多邊國際公約。【另有學者認為，應當在以下三個方面進行努力：(1)簽訂共同對待計算機犯罪的國際公約，從國際刑法規(guī)范上確立各國懲計算機犯罪的規(guī)范基礎。(2)加強打擊計算機犯罪的區(qū)域性合作。事實上歐美等發(fā)達國家在打擊計算機犯罪方面已經(jīng)開展了有關雙邊或者多邊協(xié)作，并取得了初步成效。(3)建立打擊計算機犯罪的國際性協(xié)調(diào)組織，如可以在國際刑警組織的框架內(nèi)打擊計算機犯罪的國際協(xié)調(diào)小組，促進情報交流與技術合作，提高打擊計算機犯罪的能力。
我們認為，上述意見均是可取的，但是當務之急是各國的國內(nèi)刑事立法應當對計算機犯罪尤其是網(wǎng)絡犯罪有一個全面而系統(tǒng)的刑罰打擊體系，這不僅是具體貫徹未來懲治計算機犯罪的國際刑法規(guī)范的前提，而且是各國遏制當前計算機犯罪猛烈發(fā)展勢頭的首要任務。
摘自：趙秉志，于志剛著《計算機犯罪比較研究(刑事法律科學文庫36)》
