公司合并債權(quán)債務(wù)的承繼
公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。
關(guān)聯(lián)依據(jù)
1．《合同法》(1999年3月15日)
第90條 當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。
2．《公司登記管理?xiàng)l例》(2005年12月18日修訂)
第39條 因合并、分立而存續(xù)的公司，其登記事項(xiàng)發(fā)生變化的，應(yīng)當(dāng)申請變更登記；因合并、分立而解散的公司，應(yīng)當(dāng)申請注銷登記；因合并、分立而新設(shè)立的公司，應(yīng)當(dāng)申請?jiān)O(shè)立登記。
公司合并、分立的，應(yīng)當(dāng)自公告之日起45日后申請登記，提交合并協(xié)議和合并、分立決議或者決定以及公司在報(bào)紙上登載公司合并、分立公告的有關(guān)證明和債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說明。法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定公司合并、分立必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。
3．《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》(2011年2月3日)
一、并購安全審查范圍
(一)并購安全審查的范圍為：外國投資者并購境內(nèi)軍工及軍工配套企業(yè)，重點(diǎn)、敏感軍事設(shè)施周邊企業(yè)，以及關(guān)系國防安全的其他單位；外國投資者并購境內(nèi)關(guān)系國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運(yùn)輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)，且實(shí)際控制權(quán)可能被外國投資者取得。
(二)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，是指下列情形：
1．外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)非外商投資企業(yè)增資，使該境內(nèi)企業(yè)變更設(shè)立為外商投資企業(yè)。
2．外國投資者購買境內(nèi)外商投資企業(yè)中方股東的股權(quán)，或認(rèn)購境內(nèi)外商投資企業(yè)增資。
3．外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該外商投資企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并且運(yùn)營該資產(chǎn)，或通過該外商投資企業(yè)購買境內(nèi)企業(yè)股權(quán)。
4．外國投資者直接購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)。
(三)外國投資者取得實(shí)際控制權(quán)，是指外國投資者通過并購成為境內(nèi)企業(yè)的控股股東或?qū)嶋H控制人。包括下列情形：
1．外國投資者及其控股母公司、控股子公司在并購后持有的股份總額在50％以上。
2．?dāng)?shù)個(gè)外國投資者在并購后持有的股份總額合計(jì)在50％以上。
3．外國投資者在并購后所持有的股份總額不足50％，但依其持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會或股東大會、董事會的決議產(chǎn)生重大影響。
4．其他導(dǎo)致境內(nèi)企業(yè)的經(jīng)營決策、財(cái)務(wù)、人事、技術(shù)等實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移給外國投資者的情形。
二、并購安全審查內(nèi)容
(一)并購交易對國防安全，包括對國防需要的國內(nèi)產(chǎn)品生產(chǎn)能力、國內(nèi)服務(wù)提供能力和有關(guān)設(shè)備設(shè)施的影響。
(二)并購交易對國家經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定運(yùn)行的影響。
(三)并購交易對社會基本生活秩序的影響。
(四)并購交易對涉及國家安全關(guān)鍵技術(shù)研發(fā)能力的影響。
三、并購安全審查工作機(jī)制
(一)建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會議(以下簡稱聯(lián)席會議)制度，具體承擔(dān)并購安全審查工作。
(二)聯(lián)席會議在國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)下，由發(fā)展改革委、商務(wù)部牽頭，根據(jù)外資并購所涉及的行業(yè)和領(lǐng)域，會同相關(guān)部門開展并購安全審查。
(三)聯(lián)席會議的主要職責(zé)是：分析外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)對國家安全的影響：研究、協(xié)調(diào)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查工作中的重大問題；對需要進(jìn)行安全審查的外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)交易進(jìn)行安全審查并作出決定。
四、并購安全審查程序
(一)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)按照本通知規(guī)定，由投資者向商務(wù)部提出申請。對屬于安全審查范圍內(nèi)的并購交易，商務(wù)部應(yīng)在5個(gè)工作日內(nèi)提請聯(lián)席會議進(jìn)行審查。 (二)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，國務(wù)院有關(guān)部門、全國性行業(yè)協(xié)會、同業(yè)企業(yè)及上下游企業(yè)認(rèn)為需要進(jìn)行并購安全審查的，可以通過商務(wù)部提出進(jìn)行并購安全審查的建議。聯(lián)席會議認(rèn)為確有必要進(jìn)行并購安全審查的，可以決定進(jìn)行審查。
(三)聯(lián)席會議對商務(wù)部提請安全審查的并購交易，首先進(jìn)行一般性審查，對未能通過一般性審查的，進(jìn)行特別審查。并購交易當(dāng)事人應(yīng)配合聯(lián)席會議的安全審查工作，提供安全審查需要的材料、信息，接受有關(guān)詢問。
一般性審查采取書面征求意見的方式進(jìn)行。聯(lián)席會議收到商務(wù)部提請安全審查的并購交易申請后，在5個(gè)工作日內(nèi)，書面征求有關(guān)部門的意見。有關(guān)部門在收到書面征求意見函后，應(yīng)在20個(gè)工作日內(nèi)提出書面意見。如有關(guān)部門均認(rèn)為并購交易不影響國家安全，則不再進(jìn)行特別審查，由聯(lián)席會議在收到全部書面意見后5個(gè)工作日內(nèi)提出審查意見，并書面通知商務(wù)部。
如有部門認(rèn)為并購交易可能對國家安全造成影響，聯(lián)席會議應(yīng)在收到書面意見后5個(gè)工作日內(nèi)啟動特別審查程序。啟動特別審查程序后，聯(lián)席會議組織對并購交易的安全評估，并結(jié)合評估意見對并購交易進(jìn)行審查，意見基本一致的，由聯(lián)席會議提出審查意見；存在重大分歧的，由聯(lián)席會議報(bào)請國務(wù)院決定。聯(lián)席會議自啟動特別審查程序之日起60個(gè)工作日內(nèi)完成特別審查，或報(bào)請國務(wù)院決定。審查意見由聯(lián)席會議書面通知商務(wù)部。
(四)在并購安全審查過程中，申請人可向商務(wù)部申請修改交易方案或撤銷并購交易。
(五)并購安全審查意見由商務(wù)部書面通知申請人。
(六)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)行為對國家安全已經(jīng)造成或可能造成重大影響的，聯(lián)席會議應(yīng)要求商務(wù)部會同有關(guān)部門終止當(dāng)事人的交易，或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他有效措施，消除該并購行為對國家安全的影響。
五、其他規(guī)定
(一)有關(guān)部門和單位要樹立全局觀念，增強(qiáng)責(zé)任意識，保守國家秘密和商業(yè)秘密，提高工作效率，在擴(kuò)大對外開放和提高利用外資水平的同時(shí)，推動外資并購健康發(fā)展，切實(shí)維護(hù)國家安全。
(二)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及新增固定資產(chǎn)投資的，按國家固定資產(chǎn)投資管理規(guī)定辦理項(xiàng)目核準(zhǔn)。
(三)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及國有產(chǎn)權(quán)變更的，按國家國有資產(chǎn)管理的有關(guān)規(guī)定辦理。
(四)外國投資者并購境內(nèi)金融機(jī)構(gòu)的安全審查另行規(guī)定。
(五)香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的投資者進(jìn)行并購，參照本通知的規(guī)定執(zhí)行。
(六)并購安全審查制度自本通知發(fā)布之日起30日后實(shí)施。 4．《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定(2003年1月3日 法釋[2003]1號)
第31條 企業(yè)吸收合并后，被兼并企業(yè)的債務(wù)應(yīng)當(dāng)由兼并方承擔(dān)。
第32條企業(yè)進(jìn)行吸收合并時(shí)，參照公司法的有關(guān)規(guī)定，公告通知了債權(quán)人。企業(yè)吸收合并后，債權(quán)人就被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)隱瞞或者遺漏的企業(yè)債起訴兼并方的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報(bào)過該筆債權(quán)，兼并方在承擔(dān)民事責(zé)任后，可行向被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)追償。如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報(bào)過該筆債權(quán)，則兼并方不承擔(dān)民事責(zé)任。人民法院可告知債權(quán)人另行起訴被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)。
第33條 企業(yè)新設(shè)合并后，被兼并企業(yè)的債務(wù)由新設(shè)合并后的企業(yè)法人承擔(dān)。
第34條 企業(yè)吸收合并或新設(shè)合并后，被兼并企業(yè)應(yīng)當(dāng)辦理而未辦理工商注銷登記，債權(quán)人起訴被兼并企業(yè)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)兼并后的具體情況，告知債權(quán)人追加責(zé)任主體，并判令責(zé)任主體承擔(dān)民事責(zé)任。
第35條 以收購方式實(shí)現(xiàn)對企業(yè)控股的，被控股企業(yè)的債務(wù)，仍由其自行承擔(dān)但因控股企業(yè)抽逃資金、逃避債務(wù)，致被控股企業(yè)無力償還債務(wù)的，被控股企業(yè)的債務(wù)則由控股企業(yè)承擔(dān)。
理解與適用
[公司合并時(shí)，如何保護(hù)股東利益]
公司合并會給公司利益帶來較大的影響，甚至比對債權(quán)人的影響還要大。因此股東利益就成為公司合并中必須首要關(guān)注的問題。各國法律主要規(guī)定了對公司股東的信息披露制度，而我國有關(guān)公司信息披露義務(wù)的規(guī)定集中規(guī)定在《證券法》中。
2005年《公司法》修改的亮點(diǎn)之一，就是增加了異議股東股份回購請求權(quán)�！豆痉ā返�75條規(guī)定，對有限責(zé)任公司股東會作出公司合并、分立的決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)。同時(shí)賦予異議股東司法救濟(jì)的權(quán)利，自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟�？梢�，我國異議股東股份回購請求權(quán)的主體不僅適用于合并后被消滅公司的股東，也適用于存續(xù)公司的股東。對股份有限公司而言，股東對股東大會作出的合并、分立決議持異議的，可以要求公司收購其股份，公司應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷收購的異議股東的股份。
[公司合并時(shí)，如何保護(hù)債權(quán)人的利益]
從我國《公司法》的規(guī)定來看，主要體現(xiàn)在：
第一，通知債權(quán)人。在公司合并過程中，債權(quán)人有權(quán)了解公司合并的狀況。我國《公司法》第174條規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在決議作出之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并且于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。 第二，債權(quán)人可以要求公司清償債務(wù)或者提供擔(dān)保。債權(quán)人如果對公司合并的決議存在異議，可以在法律規(guī)定的時(shí)間內(nèi)要求公司清償債務(wù)或者提供擔(dān)保。債權(quán)人可以在接到通知的30日內(nèi)，或者沒有接到通知的債權(quán)人在公告之日起45天內(nèi)，要求公司清償債務(wù)或者提供擔(dān)保。
如果公司不履行公告、通知債權(quán)人的義務(wù)，必須承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任�！豆痉ā返�205條規(guī)定，公司在合并、分立，減少注冊資本或者進(jìn)行清算時(shí)不依照《公司法》的規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對公司處以1萬元以上10萬元以下的罰款。
第三，債務(wù)轉(zhuǎn)移制度。如果參與合并的公司沒有清償合并前的債務(wù)，或者債權(quán)人沒有要求公司清償或者提供擔(dān)保，那么由合并后的公司或者新設(shè)的公司自動承擔(dān)該債務(wù)，這一債務(wù)轉(zhuǎn)移無須經(jīng)過債權(quán)人的同意。
摘自：本書編寫組 編《公司案件辦案高效手冊.7/辦案高效手冊叢書》
