在中國A股資本市場上，無論是早期的德隆系，還是現(xiàn)在的明天系、中植系、安邦系、潮汕系，以及其他資本運作集團或產(chǎn)業(yè)投行， “一致行動”對于維持整個資本集團的控制權(quán)起到了至關(guān)重要的作用。 “一致行動”的表現(xiàn)形式或明或暗、手法多端，且?guī)в泻軓姷碾[蔽性，是增強股東控制權(quán)的重要杠桿。
2.5.1 一致行動協(xié)議的三個適用場景
(1) -般情形。針對股東會的表決事項，為了能夠達成預(yù)期目的，各個一致行動人抱團一致對外，或者在未達成一致意見時，由持股比例最大的股東代表一致行動人表決意見。
(2)非上市公司引入新股東的情形。非上市公司通過增資擴股或者老股轉(zhuǎn)讓引入新股東后，原有大股東為了能夠保持對公司的控制權(quán)，有時會要求新加入的股東與其保持一致行動。
(3)上市公司的一致行動人情形。上市公司部分股東簽署一致行動人協(xié)議后，相當(dāng)于在公司股東會之外又建立了一個有法律保障的“小股東會”。常見情形包括：上市公司原有股東形成一致行動鑄就控制權(quán)壁壘、外部潛伏的股東為了爭奪控制權(quán)或黑衣騎士舉牌行為、通過馬甲賬戶躲避信息披露形成“抽屜一致行動”關(guān)系等。針對這種日益復(fù)雜的一致行動關(guān)系可能帶來的負(fù)面影響，相關(guān)監(jiān)管部門甚至都開始動用“大數(shù)據(jù)”來徹查這些體外的一致行動股東關(guān)系。
2.5.2 -致行動的四個關(guān)鍵要素
“一致行動”一般包括四個基本點：
(1)采取“一致行動”的法律依據(jù)是協(xié)議、合作、關(guān)聯(lián)方關(guān)系等合法方式；
(2)采取“一致行動”的手段是行使目標(biāo)公司的表決權(quán)，各個股東擁有的表決權(quán)將合并計算
(3)采取“一致行動”的方式是采取相同的意思表示，并且約定如果出現(xiàn)各方意思不一致的情況時，以某一方的意思作為共同的意思；
(4)采取“一致行動”的目的是擴大其對目標(biāo)公司股份的控制比例，或者鞏固其對目標(biāo)公司的控制地位。因此，主導(dǎo)簽署一致行動協(xié)議的股東不一定都是公司的控股股東，也有可能是公司的小股東。
案例2-6
網(wǎng)宿科技股份有限公司一致行動安排1
網(wǎng)宿科技股份有限公司，始創(chuàng)于2000年1月，是國內(nèi)領(lǐng)先的互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)平臺提供商，主要向客戶提供內(nèi)容分發(fā)與加速、服務(wù)器托管與租用等互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)平臺解決方案，是中國最大的CDN及IDC綜合服務(wù)提供商。2009年10月，網(wǎng)宿科技在深交所上市。
網(wǎng)宿科技( 300017)在2009年IPO時，公開披露的文件顯示，陳寶珍、劉成彥通過一致行動關(guān)系，對發(fā)行人擁有控制權(quán)。經(jīng)發(fā)行人律師核查如下：
2005年1 0月27日，通過股權(quán)受讓的方式，陳寶珍和劉成彥分別成為發(fā)行人第一大股東和第二大股東，并持續(xù)至今；陳寶珍在2000年1月至2007年5月?lián)伟l(fā)行人監(jiān)事，劉成彥自2005年10月至2007年5月?lián)伟l(fā)行人執(zhí)行董事，2007年5月后至今擔(dān)任發(fā)行人董事長。自2005年10月27日起，陳寶珍和劉成彥在公司歷次股東（大）會表決中均保持一致，共同控制公司，具體如下：
陳寶珍、劉成彥于2009年4月簽署了《-致行動人協(xié)議》，該協(xié)議自雙方簽署后生效，至發(fā)行人首次公開發(fā)行股票并上市交易36個月屆滿后失效，該協(xié)議中對雙方保持一致行動事宜作出如下約定：
(1)在處理有關(guān)公司經(jīng)營發(fā)展，且需要經(jīng)公司股東大會審議批準(zhǔn)的重大事項時應(yīng)采取一致行動；
(2)采取一致行動的方式為：就有關(guān)公司經(jīng)營發(fā)展的重大事項向股東大會行使提案權(quán)和在相關(guān)股東大會上行使表決權(quán)時保持充分一致；
(3)如任一方擬就有關(guān)公司經(jīng)營發(fā)展的重大事項向股東大會提出議案時，須事先與另一方充分進行溝通協(xié)商，在取得一致意見后，以雙方名義共同向股東大會提出提案；
(4)在公司召開股東大會審議有關(guān)公司經(jīng)營發(fā)展的重大事項前須充分溝通協(xié)商，就雙方行使何種表決權(quán)達成一致意見，并按照該一致意見在股東大會上對該等事項行使表決權(quán)。如果協(xié)議雙方進行充分溝通協(xié)商后，對有關(guān)公司經(jīng)營發(fā)展的重大事項行使何種表決權(quán)達不成一致意見，雙方在股東大會上對該等重大事項共同投棄權(quán)票。
上述一致行動的約定充分保證了陳寶珍和劉成彥兩人對公司行使控制權(quán)的穩(wěn)定性和有效性。
陳寶珍、劉成彥于2009年7月22日簽訂了《關(guān)于上海網(wǎng)宿科技股份有限公司股份鎖定的承諾函》，承諾：自公司股票上市之日起36個月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理本次發(fā)行前已持有的發(fā)行人股份，也不由發(fā)行人回購該部分股份，保證了公司上市之日起36個月內(nèi)股份的穩(wěn)定性。除此之外，劉成彥還承諾：除前述鎖定期外，在其任職期間每年轉(zhuǎn)讓直接或間接持有的發(fā)行人股份不超過其所持有發(fā)行人股份總數(shù)的25%；離職后半年內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓其直接或間接持有的發(fā)行人股份。綜上，本所律師認(rèn)為，陳寶珍和劉成彥共同控制公司，根據(jù)《-致行動人協(xié)議》的約定，在發(fā)行人首次公開發(fā)行后36個月內(nèi)，陳寶珍和劉成彥穩(wěn)定享有對發(fā)行人的共同控制權(quán)。
【問題聚焦】
網(wǎng)宿科技的一致行動協(xié)議是常見的加強和穩(wěn)定公司控制權(quán)的方式，其《一致行動人協(xié)議》包含了主要的關(guān)鍵要素，包括：適用范圍、采取一致行動的手段、一致行動人意見不一致時的處理方法（棄權(quán)）等，對于穩(wěn)定上市公司控制權(quán)起到了關(guān)鍵作用。此處關(guān)于一致行動的約定方式，對于意圖強化大股東控制權(quán)的非上市的有限公司和股份公司，同樣是適用的。
2.5.3操作要點提示
在簽署一致行動協(xié)議時，應(yīng)當(dāng)注意以下問題：
(1)“一致行動”的積極事項約定要明確。如股東會召集權(quán)、投票權(quán)、提案權(quán)的行使，董事、監(jiān)事候選人的委派，指示雙方委派的董事在董事會會議上的表決等，在這些積極性的事項范圍上，約定越細(xì)，可操作性越強。
(2)“一致行動”的消極事項約定要明確。遵循的原則也是約定的措施越細(xì)則操作性越強，控制力越牢固。常見的約定方式比如：全體一致行動人不得向其他第三方轉(zhuǎn)讓股份、各方持有的股份不得進行委托投票和代持、任何一個一致行動人不得與其他第三人簽署內(nèi)容相同或相似的協(xié)議、一致行動協(xié)議的所有條款不得解除和撤銷等，這些都是很有力地約束一致行動的條款。
(3) -致行動協(xié)議需要盡早規(guī)劃簽署。一致行動協(xié)議只是增強控制權(quán)的表現(xiàn)形式，根據(jù)目前的公司上市監(jiān)管趨勢，不僅關(guān)注申報材料前簽署的一致行動協(xié)議，也關(guān)注簽署協(xié)議之前一致行動的實際情況，以及公司上市之后一定時期的一致行動情況，以此協(xié)助判斷公司控制權(quán)的穩(wěn)定性和連續(xù)性。因此，有上市打算的公司，至少在報告期之前就要考慮控制權(quán)的穩(wěn)固措施，如單一比例控制性相對不強的，需要盡早考慮通過一致行動協(xié)議來加強控制權(quán)。
摘自：《股權(quán)架構(gòu)解決之道:146個實務(wù)要點深度解析》p61-64頁，法律出版社，2019-1-1出版。內(nèi)容簡介：股權(quán)架構(gòu)是所有公司頂層設(shè)計中核心的內(nèi)容之一，它的設(shè)計是否科學(xué)合理將會在根本上影響相關(guān)各方的利益安排，在這個意義上，可以毫不夸張地說，公司的運營“成也股權(quán)，敗也股權(quán)”。《股權(quán)架構(gòu)解決之道》的內(nèi)容就是圍繞股權(quán)架構(gòu)及其設(shè)計這一基本問題，結(jié)合大量的真實案例，系統(tǒng)地討論了股權(quán)架構(gòu)的本源、主線、核心規(guī)則等問題，并根據(jù)企業(yè)生命周期所處的不同階段，將股權(quán)架構(gòu)分為三大類型，即初創(chuàng)期公司的股權(quán)架構(gòu)、股權(quán)激勵的股權(quán)架構(gòu)、股權(quán)融資時的股權(quán)架構(gòu)，全方位地展示了股權(quán)架構(gòu)設(shè)計的應(yīng)用場景，以及在設(shè)計工作中應(yīng)當(dāng)關(guān)注的核心問題。*后，從風(fēng)險管理角度分三個方面梳理了股權(quán)架構(gòu)設(shè)計過程中亟需注意的三大風(fēng)險（稅務(wù)風(fēng)險、合規(guī)風(fēng)險、刑事風(fēng)險），期望公司在實操過程中避免踩踏紅線，能夠安全、健康地實現(xiàn)利益更大化。
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