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《法治研究》2012年第二期目錄與摘要

http://bjrcscbwh.cn　 2012-7-27 14:31:07　 來源：中國法學會網(wǎng)

目錄

1、論詐騙犯罪主觀目的的認定
高銘暄；孫道萃
 
【摘要】在司法實踐中， 詐騙罪--金融詐騙罪和合同詐騙罪的難點和疑點之一便是非法占有的主觀目的之認定。這是一個世界性的難題， 應通過客觀事實來直接認定和間接佐證，主客觀相統(tǒng)一是基本原則， 刑事推定或推斷制度是基本方法， 而問題的解決關(guān)鍵是法官、檢察官的自由心證和自由裁量權(quán)的合理把握。
 
【關(guān)鍵詞】主觀目的 非法占有 客觀事實 主客觀相統(tǒng)一 刑事推定
 
2、中國有組織犯罪的發(fā)展現(xiàn)狀及立法完善對策
張遠煌
 
【摘要】中國大陸境內(nèi)有組織犯罪現(xiàn)象出現(xiàn)于20世紀80年代初， 經(jīng)歷30年的演進。目前總體形勢表現(xiàn)為發(fā)展速度快、再生能力強、存在形態(tài)豐富和持續(xù)存在的時間較短。 尤其是近10年來，黑社會性質(zhì)組織犯罪呈現(xiàn)活躍和蔓延趨勢。從整體上加劇了有組織犯罪的危害深度和廣度， 中國對有組織犯罪始終堅持嚴厲打擊政策，但在執(zhí)法層面卻面臨著可資利用的立法資源嚴重不足的突出問題， 在反有組織犯罪的立法完善方面：首先應根據(jù)有組織犯罪的規(guī)律及其本土表現(xiàn)，形成符合實際的有組織犯罪的整體性概念。并以此為指導對有組織犯罪各發(fā)展形態(tài)進行統(tǒng)一規(guī)制，為刑事打擊的介入確立合理的起點。 在反有組織犯罪的具體制設(shè)計上，應堅持“以嚴為主、以寬為輔“的基本政策導向和貫徹，“打早打小”專門政策的具體要求，從嚴密法網(wǎng)，便利追訴和嚴厲制裁三方面推進立法完善。
 
【關(guān)鍵詞】  中國有組織犯罪 發(fā)展態(tài)勢 最新趨勢 立法完善對策
 
3、論職務犯罪特殊偵查手段的優(yōu)先性—— 以 《聯(lián)合國反腐敗公約 》為視角的分析
劉廣三；莊乾龍
 
【摘要】《聯(lián)合國反腐敗公約》采提示性列舉的方式規(guī)定特殊偵查措施的種類，包括控制下交付、電子監(jiān)聽與特工行動及其他特殊偵查措施。職務犯罪偵查主體享有優(yōu)先選擇特殊偵查手段的權(quán)力，而特殊偵查手段產(chǎn)生的原因與最后手段性原則對其限制的無效及可能產(chǎn)生的矛盾是職務犯罪特殊偵查手段具有優(yōu)先性的根本原因�！豆�約》對追查腐敗犯罪鼓勵使用特殊偵查手段的態(tài)度，意在表明國際聯(lián)合偵查層面特殊偵查措施的優(yōu)先性。我國職務犯罪特殊偵查手段的立法缺失與履行國際義務的現(xiàn)實要求立法應構(gòu)建契合我國國情并能與《公約》相銜接的職務犯罪特殊偵查制度。通過明確職務犯罪原則性適用特殊偵查手段規(guī)定，排除最后手段性原則與重罪原則的限制性規(guī)定，以保障職務犯罪特殊偵查手段的優(yōu)先性。
 
【關(guān)鍵詞】 職務犯罪 特殊偵查手段 優(yōu)先性 聯(lián)合國反腐敗公約
 
4、論刑法學中的期待可能性
馬榮春；周建達
 
【摘要】期待可能性問題的論述可謂連篇累牘， 但期待可能性的本質(zhì)是什么卻未見有人予以深究。然而， 期待可能性的本質(zhì)問題是有關(guān)期待可能性的其他一系列問題的基點或起點，正確解答期待可能性的本質(zhì)還有助于促進刑法實踐。在期待可能性征表刑事責任的前提之下， 期待可能性將先后在刑法立法和刑法司法中發(fā)揮其作為指標的作用， 從而將從正義和功利兩個方面促進刑法實踐。
 
【關(guān)鍵詞】 期待可能性 本質(zhì) 運用
 
5、論社會治安問題的內(nèi)涵
李曉明；何 星
【摘要】社會治安問題的內(nèi)涵是治安防控研究的基礎(chǔ)， 社會治安的核心在于秩序與安全， 制造治安問題的行為人違反的即是秩序和安全的規(guī)范要求。據(jù)此， 可以對犯罪行為及一般違法行為進行劃分， 將其中違反秩序與安全的行為歸入治安問題的研究范圍， 同時將個人群體的非正常行為和違背公德的行為等不安情形以及相應的次生性事件吸納為治安問題，這樣才能在全面了解治安問題的基礎(chǔ)上更好地研究社會治安防控。
 
【關(guān)鍵詞】 社會治安 犯罪 不安情形 次生性事件
 
6、法律監(jiān)督問題初探
崔永東
 
【摘要】學界對“法律監(jiān)督”有各種不同的理解。本文僅基于檢察權(quán)意義研究法律監(jiān)督問題。目前，關(guān)于檢察監(jiān)督權(quán)的規(guī)定條文散亂， 缺乏系統(tǒng)性、可操作性和權(quán)威性。導致法律監(jiān)督無法形成一個完整的監(jiān)督體系。檢察機關(guān)的權(quán)威性和法律監(jiān)督的效率受到嚴重影響。 檢察機關(guān)不敢監(jiān)督，不善監(jiān)督，監(jiān)督不到位的現(xiàn)象幾乎成為常態(tài)。因此，有必要制定專門的《人民檢察院法律監(jiān)督法》，界定“法律監(jiān)督”的概念和范圍，提升法律監(jiān)督的效力和權(quán)威，構(gòu)建完善的法律監(jiān)督程序，規(guī)制法律監(jiān)督權(quán)的有效行使。
 
【關(guān)鍵詞】 法律監(jiān)督 檢察監(jiān)督 檢察權(quán)
 
7、海岸帶可持續(xù)發(fā)展立法芻議—— 以填海造地為視角
金彭年；陳小龍
 
【摘要】我國是世界上人口， 資源和環(huán)境形勢最為嚴峻的國家之一。為了解決土地資源不足的問題，填海造地成為發(fā)展的又一個增長點。近年來，由于經(jīng)濟利益的驅(qū)使， 相關(guān)法律法規(guī)的缺失以及海洋管理體制的不完善，沿海地區(qū)盲目填海造地對海岸帶的環(huán)境造成了極大的破壞。 筆者通過實證分析和對中日韓三國法律的對比研究，提出了若干有針對性的建議，以期促進浙江省盡快成為可持續(xù)發(fā)展的海洋強省。
 
【關(guān)鍵詞】海岸帶 填海造地 可持續(xù)發(fā)展 生態(tài)省
 
8、“過勞死” 的法律探索
董保華
 
【摘要】我國大量出現(xiàn)的因自愿加班而發(fā)生的“過勞死”案件引發(fā)了人們對于《工傷保險條例》制定、修訂思路的質(zhì)疑。在社會爭論中出現(xiàn)了對現(xiàn)行立法“維持”與“改進”的兩類觀點，改進我國現(xiàn)行制度的觀點中又可分為工傷責任說、侵權(quán)責任說和刑事制裁說三種主張。三者以不同的本位思想為出發(fā)點提出建議�！斑^勞死”應當納入工傷認定，并以危險責任作為歸責原則，從職業(yè)災害的視角對工傷基金的征繳與發(fā)放制度進行重構(gòu)。在借鑒日本及其他國家立法經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，以漸進的方式，逐步完善我國的法律制度及相關(guān)的配套制度。
 
【關(guān)鍵詞】 自愿加班 過勞死 危險責任 職業(yè)災害
 
9、珠三角地區(qū)工資集體協(xié)商的現(xiàn)狀和相關(guān)理論問題
馮祥武
 
【摘要】工資集體協(xié)商主要是指企業(yè)與工人代表通過協(xié)商， 以決定勞動者工資以及其他勞動條件與待遇的一種制度。珠三角地區(qū)作為世界先進制造業(yè)基地， 其在工資集體協(xié)商實踐中創(chuàng)建了“南海本田模式”。然而其在工資集體協(xié)商立法方面受到了主要來自外資力量的阻滯， 工資集體協(xié)商的制度構(gòu)建亟需廓清與之相關(guān)的諸如協(xié)商的主體，政府應持的立場，協(xié)商應貫徹的誠信原則，協(xié)商立法是否過于偏向勞方等八個基礎(chǔ)理論問題。
 
【關(guān)鍵詞】勞動法 集體合同 工資協(xié)商  南海本田模式 理論梳理
 
10、自然資源政府管制措施的合法性分析—— 以O(shè)PEC為例
劉 勇
 
【摘要】當下， 世界各國對自然資源的爭奪日益激烈， 不少生產(chǎn)國對自然資源采取的出口管制措施的合法性問題也引發(fā)了巨大的爭議。盡管OPEC采取的限產(chǎn)保價政策客觀上會影響國際石油貿(mào)易的數(shù)量與價格， 但其在國際法，即WTO 法，框架下仍具有合法性。OPEC的做法值得我們在應對中國原材料出口限制措施案和管理自然資源時予以借鑒。
 
【關(guān)鍵詞】自然資源 出口限制OPEC 限產(chǎn)保價 WTO       
 
11、法治視角下的礦業(yè)權(quán)整合—— 以山西煤炭資源整合為例
曹治國；王威駟
 
【摘要】本文以山西煤炭資源整合為切入點， 分析礦業(yè)權(quán)的性質(zhì)。礦業(yè)權(quán)整合的必要性以及礦業(yè)權(quán)整合的價值取向， 同時結(jié)合日本礦業(yè)法的相關(guān)制度， 對我國依法整合礦業(yè)權(quán)的價值取向和制度設(shè)計提出了建議。
 
【關(guān)鍵詞】 礦業(yè)權(quán)整合 礦業(yè)權(quán)補償 價值取向
 
12、后危機時期碳金融市場風險監(jiān)管的法律思考—— 基于美國次貸危機的致因及治理理論檢視
張運書；張宇潤
 
【摘要】在次貸危機的背景下， 要確保碳金融市場的本質(zhì)及功能不發(fā)生異化， 必須反思次貸危機的致因， 檢視美國的金融改革， 避免碳金融資產(chǎn)蛻變?yōu)橛卸举Y產(chǎn)進而誘發(fā)次碳危機。次貸危機發(fā)生的深層誘因包括由過度投機導致經(jīng)濟泡沫規(guī)模過大，由次級資產(chǎn)集合構(gòu)成系統(tǒng)性風險，由過度創(chuàng)新金融資產(chǎn)證券化隱藏并傳播風險。這些應成為構(gòu)建碳金融監(jiān)管制度框架防范的重點， 同時， 次貸危機暴露的金融監(jiān)管缺陷應成為完善碳金融監(jiān)管權(quán)配置的警示。 碳金融監(jiān)管制度體系既應將碳排放權(quán)作為一般商品或衍生工具進行規(guī)制， 也應對碳排放權(quán)進行特別規(guī)制， 實施諸如持倉限額、執(zhí)行價格、阻止過度杠桿投資等措施， 防范碳資產(chǎn)過度投機化和泡沫化。
 
【關(guān)鍵詞】次貸危機 碳金融 碳交易 風險監(jiān)管
 
13、疑難案件及其法律方法
唐豐鶴
 
【摘要】法學界對于疑難案件及其法律方法有著較為固定的看法， 其實這種固定的看法是值得檢討的。以往對于疑難案件的界定基本上都是從定性疑難這個角度出發(fā)， 而甚少考慮案件在處理上的疑難。相應地， 疑難案件的法律方法也沒有針對案件在處理上的疑難提出對策。為此， 我們必須更新對疑難案件的界定方式， 并且相應地對法律方法進行更新。
 
【關(guān)鍵詞】疑難案件 法律方法 法律論證
 
14、法定訴訟擔當?shù)幕�本范疇研�?/STRONG>
黃忠順
 
【摘要】法定訴訟擔當具備解決實體權(quán)利義務主體訴訟動力不足， 辯論能力有限問題。防范實體權(quán)利義務主體通過怠于或者惡意行使訴訟實施權(quán)致害于利害關(guān)系人，確保能夠從諸多具有相同或者相似法律地位的主體篩選最有利于民事糾紛徹底解決的當事人，并在相當程度上構(gòu)成群體性訴訟機制的理論基石，然而，學界對法定訴訟擔當尚未進行任何專項研究。有必要從本質(zhì)， 特征， 界分， 正當性基礎(chǔ)以及效力擴張等方面對其基本范疇進行基礎(chǔ)性研究，以期形成對其加以系統(tǒng)研究的必要共識。
 
【關(guān)鍵詞】 法定訴訟擔當 訴訟實施權(quán) 既判力主觀范圍片面擴張
 
15、不動產(chǎn)登記錯誤行政賠償中的損害事實及認定
趙元成
 
【摘要】實踐中因登記申請人提供虛假材料， 登記機關(guān)未盡到謹慎的審查義務導致登記錯誤的情形較為常見。 由于存在民事賠償與行政賠償兩種不同性質(zhì)的賠償責任， 法院認為只有在受害人的損失無法通過民事途徑獲得賠償?shù)姆秶鷥?nèi)， 才屬于受害人在行政賠償中的實際損失。這種觀點和司法實踐不利于受害人的權(quán)利救濟，正確的做法應當是按照登記機關(guān)在損害中的過錯程度及其在損害發(fā)生中所起作用確定賠償責任， 對受害人的直接財產(chǎn)損失予以賠償。
 
【關(guān)鍵詞】不動產(chǎn)登記 登記錯誤 行政賠償 損害事實
 
16、司法鑒定管理機制的創(chuàng)新與實踐—— 以浙江省為視角
潘廣俊
 
【摘要】司法鑒定制度是我國司法制度的一個重要組成部分， 其本質(zhì)屬性是合法性、 中立性、客觀性。我國的司法鑒定管理經(jīng)歷了職能部門管理，混合管理到司法行政部門統(tǒng)一管理三個階段。目前已取得長足進展，但仍存在統(tǒng)一管理并未真正實現(xiàn)。準入淘汰機制不夠完善，缺乏政策扶持等問題。本文還結(jié)合浙江省的實踐，提供了可供借鑒的五大司法鑒定工作機制。
 
【關(guān)鍵詞】  司法鑒定 管理機制 創(chuàng)新 浙江實踐

日期：2012-7-27 14:31:07 | 關(guān)閉 |  分享到：

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