最高人民法院

最高人民法院印發(fā)《關(guān)于適用〈涉外經(jīng)濟(jì)合同法〉若干問題的解答》的通知

1987年10月19日，最高法院

全國地方各級(jí)人民法院，各級(jí)軍事法院，各鐵路運(yùn)輸中級(jí)法院和基層法院，各海事法院：
現(xiàn)將《關(guān)于適用〈涉外經(jīng)濟(jì)合同法〉若干問題的解答》發(fā)給你們，請(qǐng)?jiān)谏嫱饨?jīng)濟(jì)審判工作中貫徹執(zhí)行．執(zhí)行中有什么問題和意見，望及時(shí)報(bào)告我院．
1987年10月19日

最高人民法院 關(guān)于適用《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》若干問題的解答

一、關(guān)于涉外經(jīng)濟(jì)合同法的適用范圍問題
（一）涉外經(jīng)濟(jì)合同法的適用范圍是我國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織同外國的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人之間訂立的經(jīng)濟(jì)合同，包括貨物買賣合同、合資經(jīng)營企業(yè)合同、合作經(jīng)營企業(yè)合同、合作勘探開發(fā)自然資源合同、信貸合同、租賃合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、工程承包合同、成套設(shè)備供應(yīng)合同、加工承攬合同、勞務(wù)合同、補(bǔ)償貿(mào)易合同、科技咨詢或者設(shè)計(jì)合同、擔(dān)保合同、保險(xiǎn)合同、倉儲(chǔ)保管合同、委托代理合同等．但國際海上運(yùn)輸合同、國際航空運(yùn)輸合同、國際鐵路運(yùn)輸合同以及國際復(fù)式聯(lián)運(yùn)合同除外．
（二）涉外經(jīng)濟(jì)合同法也可以適用于港澳地區(qū)的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人同內(nèi)地的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織之間訂立的上述經(jīng)濟(jì)合同，以及外國企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人之間，港澳地區(qū)的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人之間，外國企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人與港澳地區(qū)的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人之間在中國境內(nèi)訂立或者履行的上述經(jīng)濟(jì)合同．
（三）在中國境內(nèi)成立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)之間以及他們同我國其他企業(yè)、經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人之間訂立的經(jīng)濟(jì)合同，不應(yīng)適用涉外經(jīng)濟(jì)合同法，而應(yīng)適用《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》．

二、關(guān)于處理涉外經(jīng)濟(jì)合同爭議的法律適用問題
（一）對(duì)于涉外經(jīng)濟(jì)合同法第五條所說的“合同爭議”應(yīng)作廣義的理解．凡是雙方當(dāng)事人對(duì)合同是否成立、合同成立的時(shí)間、合同內(nèi)容的解釋、合同的履行、違約的責(zé)任，以及合同的變更、中止、轉(zhuǎn)讓、解除、終止等發(fā)生的爭議，均應(yīng)包括在內(nèi)．
（二）當(dāng)事人在訂立合同時(shí)或者發(fā)生爭議后，對(duì)于合同所適用的法律已有選擇的，人民法院在審理該項(xiàng)合同糾紛案件時(shí)，應(yīng)以當(dāng)事人選擇的法律為依據(jù)．當(dāng)事人選擇的法律，可以是中國法，也可以是港澳地區(qū)的法律或者是外國法．但是當(dāng)事人的選擇必須是經(jīng)雙方協(xié)商一致和明示的．
（三）在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，必須適用中國法律，當(dāng)事人協(xié)議選擇適用外國法律的合同條款無效．
（四）當(dāng)事人在訂立合同時(shí)或者發(fā)生爭議后，對(duì)于合同所適用的法律未作選擇的，人民法院受理案件后，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人在開庭審理以前作出選擇．如果當(dāng)事人仍不能協(xié)商一致作出選擇，人民法院應(yīng)當(dāng)按照最密切聯(lián)系原則確定所應(yīng)適用的法律．
（五）當(dāng)事人協(xié)議選擇的或者人民法院按照最密切聯(lián)系原則確定的處理合同爭議所適用的法律，是指現(xiàn)行的實(shí)體法，而不包括沖突法規(guī)范和程序法．
（六）如果當(dāng)事人未選擇合同所適用的法律時(shí)，對(duì)于下列涉外經(jīng)濟(jì)合同，人民法院按照最密切聯(lián)系原則確定所應(yīng)適用的法律，在通常情況下是：
1、國際貨物買賣合同，適用合同訂立時(shí)賣方營業(yè)所所在地的法律．如果合同是在買方營業(yè)所所在地談判并訂立的，或者合同主要是依買方確定的條件并應(yīng)買方發(fā)出的招標(biāo)訂立的，或者合同明確規(guī)定賣方須在買方營業(yè)所所在地履行交貨義務(wù)的，則適用合同訂立時(shí)買方營業(yè)所所在地的法律．
2、銀行貸款或者擔(dān)保合同，適用貸款銀行或者擔(dān)保銀行所在地的法律．
3、保險(xiǎn)合同，適用保險(xiǎn)人營業(yè)所所在地的法律．
4、加工承攬合同，適用加工承攬人營業(yè)所所在地的法律．
5、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，適用受讓人營業(yè)所所在地的法律．
6、工程承包合同，適用工程所在地的法律．
7、科技咨詢或者設(shè)計(jì)合同，適用委托人營業(yè)所所在地的法律．
8、勞務(wù)合同，適用勞務(wù)實(shí)施地的法律．
9、成套設(shè)備供應(yīng)合同，適用設(shè)備安裝運(yùn)轉(zhuǎn)地的法律．
10、代理合同，適用代理人營業(yè)所所在地的法律．
11、關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)租賃、買賣或者抵押的合同，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地的法律．
12、動(dòng)產(chǎn)租賃合同，適用出租人營業(yè)所所在地的法律．
13、倉儲(chǔ)保管合同，適用倉儲(chǔ)保管人營業(yè)所所在地的法律．
但是，合同明顯地與另一國家或者地區(qū)的法律具有更密切的關(guān)系，人民法院應(yīng)以另一國家或者地區(qū)的法律作為處理合同爭議的依據(jù)．
（七）當(dāng)事人有一個(gè)以上的營業(yè)所的，應(yīng)以與合同有最密切關(guān)系的營業(yè)所為準(zhǔn)．當(dāng)事人沒有營業(yè)所的，以其住所或者居所為準(zhǔn)．
（八）我國締結(jié)或者參加的有關(guān)國際條約，如果同涉外經(jīng)濟(jì)合同法或者我國其他與涉外經(jīng)濟(jì)合同有關(guān)的法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但是我國聲明保留的條款除外．
（九）在應(yīng)當(dāng)適用我國法律的情況下，如果我國法律對(duì)于合同當(dāng)事人爭議的問題未作規(guī)定的，可以適用國際慣例．
（十）在應(yīng)適用的法律為外國法律時(shí)，如果適用該外國法律違反我國法律的基本原則和我國的社會(huì)公共利益的，則不予適用，而應(yīng)適用我國相應(yīng)的法律．
（十一）在應(yīng)適用的法律為外國法律時(shí)，人民法院如果不能確定其內(nèi)容 的，可以通過下列途徑查明：
1、由當(dāng)事人提供；
2、由我駐該國的使、領(lǐng)館提供；
3、由該國駐華使、領(lǐng)館提供；
4、由中外法律專家提供．
通過上列途徑仍不能查明的，可以參照我國相應(yīng)的法律處理．

三、關(guān)于無效涉外經(jīng)濟(jì)合同的確認(rèn)問題
涉外經(jīng)濟(jì)合同有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無效：
1、訂立合同的當(dāng)事人不具備合法主體資格的；
2、訂立合同的我國當(dāng)事人未經(jīng)國家主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)授予對(duì)外經(jīng)營權(quán)的；
3、訂立合同的我國當(dāng)事人超越其經(jīng)營范圍經(jīng)營的；
4、沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，但被代理人在知道上述情況后未及時(shí)作否認(rèn)表示的除外；
5、訂立合同未用書面形式的；
6、我國法律和行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由國家主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)成立的合同未經(jīng)批準(zhǔn)的，或者其重大變更或權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓未經(jīng)原批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的；
7、一方當(dāng)事人采用故意制造假相、隱瞞事實(shí)真相或者其他欺騙手段，致使對(duì)方形成錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)與之訂立合同的；或者采用脅迫手段，以給對(duì)方造成經(jīng)濟(jì)損失或其他損害為要挾與之訂立合同的；或者乘人之危，迫使對(duì)方違背自己的意志，按不公平的條件訂立合同的；
8、雙方當(dāng)事人惡意串通，訂立損害國家、集體或者第三方利益的合同，或者以合法形式掩蓋非法目的而訂立合同的；
9、合同內(nèi)容違反我國法律的基本原則或者我國社會(huì)公共利益的．

四、關(guān)于涉外經(jīng)濟(jì)合同的撤銷問題
一方當(dāng)事人對(duì)于下列涉外經(jīng)濟(jì)合同有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷：
（一）合同的訂立出于對(duì)合同內(nèi)容有重大誤解；
（二）合同顯失公平．
被撤銷的涉外經(jīng)濟(jì)合同從合同訂立時(shí)起就沒有法律約束力．

五、涉外經(jīng)濟(jì)合同被確認(rèn)無效或者被撤銷后的處理問題
（一）合同部分條款無效，如果不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效；無效條款經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商同意予以取消或者在改正后，不影響合同的效力．
（二）合同被確認(rèn)無效或者被撤銷，如果是由當(dāng)事人一方的過錯(cuò)造成的，有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)對(duì)另一方因合同無效或者被撤銷而遭受的損失負(fù)賠償責(zé)任．如果當(dāng)事人雙方對(duì)合同無效或者被撤銷都有過錯(cuò)的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任．
（三）當(dāng)事人雙方惡意串通，假借簽訂涉外經(jīng)濟(jì)合同進(jìn)行違反國家法律或者損害社會(huì)公共利益的活動(dòng)以及損害國家或者第三方利益的，除確認(rèn)合同無效外，還應(yīng)當(dāng)追繳雙方非法取得的財(cái)產(chǎn)收歸國家所有或者返還第三方，并可視其情節(jié)輕重，依據(jù)法律規(guī)定給予訓(xùn)誡、罰款或者拘留等處罰；發(fā)現(xiàn)有經(jīng)濟(jì)犯罪的，移交公安、檢察機(jī)關(guān)查處．

六、關(guān)于涉外經(jīng)濟(jì)合同的違約責(zé)任問題
（一）一方當(dāng)事人不履行合同或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的，除采取其他補(bǔ)救措施或者合同另有規(guī)定外，違約一方當(dāng)事人賠償另一方當(dāng)事人因此所受到的損失，一般應(yīng)包括財(cái)產(chǎn)的毀損、減少、滅失和為減少或者消除損失所支出的費(fèi)用，以及合同如能履行可以獲得的利益（在國際貨物買賣合同中，就是指利潤），但不得超過違約一方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)預(yù)見到因違反合同可能造成的損失．
（二）當(dāng)事人在合同中約定的違約金，是預(yù)定的賠償金．一方當(dāng)事人違反合同，即應(yīng)向另一方當(dāng)事人支付約定的違約金．如果合同約定的違約金部份高于或者低于違反合同所造成的損失的，人民法院可根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求，酌請(qǐng)予以適當(dāng)減少或者增加．