最高人民法院

最高人民法院關于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答

1990年11月12日，最高法

根據(jù)《中華人民共和國民法通則》和其他有關法律、法規(guī)，現(xiàn)就人民法院在審理聯(lián)營合同糾紛案件中提出的一些問題，解答如下：
一、關于聯(lián)營合同糾紛案件的受理問題
（一）聯(lián)營各方因聯(lián)營合同的履行、變更、解除所發(fā)生的經(jīng)濟糾紛，如聯(lián)營投資、盈余分配、違約責任、債務承擔、資產(chǎn)清退等糾紛向人民法院起訴的，凡符合民事訴訟法(試行)第八十一條規(guī)定的起訴條件的，人民法院應予受理。
（二）聯(lián)營各方因聯(lián)營體內(nèi)部機構設置、人員組成等管理方面的問題發(fā)生糾紛向人民法院起訴的，人民法院不予受理。
二、關于聯(lián)營合同糾紛案件的管轄問題
（一）聯(lián)營合同糾紛案件的地域管轄，因不同的聯(lián)營形式而有所區(qū)別：
1、法人型聯(lián)營合同糾紛案件，由法人型聯(lián)營體的主要辦事機構所在地人民法院管轄。
2、合伙型聯(lián)營合同糾紛案件，由合伙型聯(lián)營體注冊登記地人民法院管轄。
3、協(xié)作型聯(lián)營合同糾紛案件，由被告所在地人民法院管轄。
（二）由聯(lián)營體主要辦事機構所在地或聯(lián)營體注冊登記地人民法院管轄確有困難的，如法人型聯(lián)營體已經(jīng)辦理了注銷手續(xù)，合伙型聯(lián)營體應經(jīng)工商部門注冊登記而未辦理注冊登記，或者聯(lián)營期限屆滿已經(jīng)解體的，可由被告所在地人民法院管轄。
三、關于聯(lián)營合同的主體資格認定問題
（一）聯(lián)營合同的主體應當是實行獨立核算，能夠獨立承擔民事責任的企業(yè)法人和事業(yè)法人。
個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙，以及不具備法人資格的私營企業(yè)和其他經(jīng)濟組織與企業(yè)法人或者事業(yè)法人聯(lián)營的，也可以成為聯(lián)營合同的主體。
（二）企業(yè)法人、事業(yè)法人的分支機構不具備法人條件的，未經(jīng)法人授權,不得以自己的名義對外簽訂聯(lián)營合同；擅自以自己名義對外簽訂聯(lián)營合同且未經(jīng)法人追認的，應當確認無效。
黨政機關和隸屬黨政機關編制序列的事業(yè)單位、軍事機關、工會、共青團、婦聯(lián)、文聯(lián)、科協(xié)和各種協(xié)會、學會及民主黨派等，不能成為聯(lián)營合同的主體。
四、關于聯(lián)營合同中的保底條款問題
（一）聯(lián)營合同中的保底條款，通常是指聯(lián)營一方雖向聯(lián)營體投資，并參與共同經(jīng)營，分享聯(lián)營的盈利，但不承擔聯(lián)營的虧損責任，在聯(lián)營體虧損時，仍要收回其出資和收取固定利潤的條款。保底條款違背了聯(lián)營活動中應當遵循的共負盈虧、共擔風險的原則，損害了其他聯(lián)營方和聯(lián)營體的債權人的合法權益，因此，應當確認無效。聯(lián)營企業(yè)發(fā)生虧損的，聯(lián)營一方依保底條款收取的固定利潤，應當如數(shù)退出，用于補償聯(lián)營的虧損，如無虧損，或補償后仍有剩余的，剩余部分可作為聯(lián)營的盈余，由雙方重新商定合理分配或按聯(lián)營各方的投資比例重新分配。
（二）企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資，但不參加共同經(jīng)營，也不承擔聯(lián)營的風險責任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤的，是明為聯(lián)營，實為借貸，違反了有關金融法規(guī)，應當確認合同無效。除本金可以返還外，對出資方已經(jīng)取得或者約定取得的利息應予收繳，對另一方則應處以相當于銀行利息的罰款。
（三）金融信托投資機構作為聯(lián)營一方依法向聯(lián)營體投資的，可以按照合同約定分享固定利潤，但亦應承擔聯(lián)營的虧損責任。
五、關于在聯(lián)營期間退出聯(lián)營的處理問題
（一）組成法人型聯(lián)營體或者合伙型聯(lián)營體的一方或者數(shù)方在聯(lián)營期間中途退出聯(lián)營的，如果聯(lián)營體并不因此解散，應當清退退出方作為出資投入的財產(chǎn)。原物存在的，返還原物；原物已不存在或者返還確有困難的，折價償還。退出方對于退出前聯(lián)營所得的盈利和發(fā)生的債務，應當按照聯(lián)營合同的約定或者出資比例分享和分擔。合伙型聯(lián)營體的退出方還應對退出前聯(lián)營的全部債務承擔連帶清償責任。如果聯(lián)營體因聯(lián)營一方或者數(shù)方中途退出聯(lián)營而無法繼續(xù)存在的，可以解除聯(lián)營合同，并對聯(lián)營的財產(chǎn)和債務作出處理。
（二）不符合法律規(guī)定或合同約定的條件而中途退出聯(lián)營的，退出方應當賠償由此給聯(lián)營體造成的實際經(jīng)濟損失。但如聯(lián)營其他方對此也有過錯的，則應按聯(lián)營各方的過錯大小，各自承擔相應的經(jīng)濟責任。
六、關于聯(lián)營合同的違約金、賠償金的計算問題
根據(jù)民法通則第一百一十二條第二款規(guī)定，聯(lián)營合同訂明違約金數(shù)額或比例的，按照合同的約定處理。約定的違約金數(shù)額或比例過高的，人民法院可根據(jù)實際經(jīng)濟損失酌減；約定的違約金不足補償實際經(jīng)濟損失的，可由賠償金補足。聯(lián)營合同訂明賠償金計算方法的，按照約定的計算方法及實際情況計算過錯方應支付的賠償金。聯(lián)營合同既未訂明違約金數(shù)額或比例，又未訂明賠償金計算方法的，應由過錯方賠償實際經(jīng)濟損失。
七、關于聯(lián)營合同解除后的財產(chǎn)處理問題
（一）聯(lián)營體為企業(yè)法人的，聯(lián)營體因聯(lián)營合同的解除而終止。聯(lián)營的財產(chǎn)經(jīng)過清算清償債務有剩余的，按照約定或聯(lián)營各方的出資比例進行分配。
聯(lián)營體為合伙經(jīng)營組織的，聯(lián)營合同解除后，聯(lián)營的財產(chǎn)經(jīng)清償債務有剩余的，按照聯(lián)營合同約定的盈余分配比例，清退投資，分配利潤。聯(lián)營合同未約定，聯(lián)營各方又協(xié)商不成的，按照出資比例進行分配。
（二）在清退聯(lián)營投資時，聯(lián)營各方原投入的設備、房屋等固定資產(chǎn)，原物存在的，返還原物；原物已不存在或者返還原物確有困難的，作價還款。
（三）聯(lián)營體在聯(lián)營期間購置的房屋、設備等固定資產(chǎn)不能分割的，可以作價變賣后進行分配。變賣時，聯(lián)營各方有優(yōu)先購買權。
（四）聯(lián)營體在聯(lián)營期間取得的商標權、專利權，解除聯(lián)營合同后的歸屬及歸屬后的經(jīng)濟補償，應當根據(jù)《中華人民共和國商標法》、《中華人民共和國專利法》的有關規(guī)定處理。商標權應當歸聯(lián)營一方享有。專利權可以歸聯(lián)營一方享有，也可以歸聯(lián)營各方共同享有。聯(lián)營一方單獨享有商標權、專利權的，應當給予其他聯(lián)營方適當?shù)慕?jīng)濟補償。
八、關于無效聯(lián)營收益的處理問題
聯(lián)營合同被確認無效后，聯(lián)營體在聯(lián)營合同履行期間的收益，應先用于清償聯(lián)營的債務及補償無過錯方因合同無效所遭受的經(jīng)濟損失。
當事人惡意串通，損害國家利益、集體或第三人的合法利益，或者因合同內(nèi)容違反國家利益或社會公共利益而導致聯(lián)營合同無效的，根據(jù)民法通則第六十一條第二款和第一百三十四條第三款規(guī)定，對聯(lián)營體在聯(lián)營合同履行期間的收益，應當作為非法所得予以收繳，收歸國家、集體所有或者返還第三人。對聯(lián)營各方還可并處罰款；構成犯罪的，移送公安、檢察機關查處。
九、關于聯(lián)營各方對聯(lián)營債務的承擔問題
（一）聯(lián)營各方對聯(lián)營債務的責任應依聯(lián)營的不同形式區(qū)別對待：
1、聯(lián)營體是企業(yè)法人的，以聯(lián)營體的全部財產(chǎn)對外承擔民事責任。聯(lián)營各方對聯(lián)營體的責任則以各自認繳的出資額為限。對抽逃認繳資金以逃避債務的，人民法院除應責令抽逃者如數(shù)繳回外，還可對責任人員處以罰款。
2、聯(lián)營體是合伙經(jīng)營組織的，可先以聯(lián)營體的財產(chǎn)清償聯(lián)營債務。聯(lián)營體的財產(chǎn)不足以抵債的，由聯(lián)營各方按照聯(lián)營合同約定的債務承擔比例，以各自所有或經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔民事責任；合同未約定債務承擔比例，聯(lián)營各方又協(xié)商不成的，按照出資比例或盈余分配比例確認聯(lián)營各方應承擔的責任。
合伙型聯(lián)營各方應當依照有關法律、法規(guī)的規(guī)定或者合同的約定對聯(lián)營債務負連帶清償責任。
3、聯(lián)營是協(xié)作型的，聯(lián)營各方按照合同的約定，分別以各自所有或經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔民事責任。
（二）農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織以提供自己所有的土地使用權參加合伙型聯(lián)營的，應當按照聯(lián)營合同的約定承擔聯(lián)營債務，如合同未約定債務承擔比例的，可參照出資比例或者盈余分配比例承擔。
（三）以提供技術使用權作為合伙型聯(lián)營投資的聯(lián)營一方，應當按照聯(lián)營合同的約定承擔聯(lián)營債務，如其自己所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)不足清償聯(lián)營債務的，可以一定期限的技術使用權折價抵償債務。
1990年11月12日