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 李哲彬  律師 主頁

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李哲彬律師提醒您:不要等到要下雨了您才想到買傘,不要等到權(quán)益受侵害了您才想到維權(quán)。       
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成功案例
代 理 詞 
審判長、審判員: 
我受維民律師事務(wù)所的指派,被告劉俊壇的委托,擔任趙賀年訴被告王效章、劉俊壇土地侵權(quán)一案劉俊壇的代理人,基于今天的庭審先發(fā)表如下代理意見: 
第一:本案應(yīng)定性為合同糾紛 
從案件的性質(zhì)和案件的事實來看,本案不應(yīng)定性為土地侵權(quán)糾紛,而應(yīng)定性為合同糾紛。(1)土地侵權(quán)糾紛屬侵權(quán)糾紛案件的一種,但定性本案是否屬于土地侵權(quán)案件,首先要看爭議的這28畝土地原告是否有使用權(quán),即是否有《農(nóng)村土地轉(zhuǎn)包法》及《合同法》中規(guī)定的使用權(quán)!從本案來看,被告劉俊壇代表11戶村民與被告王效章達成土地轉(zhuǎn)包協(xié)議是合法有效的。首先從時間上來看,被告劉俊壇與被告王效章達成協(xié)議,是在原告與其他11位村民簽訂土地轉(zhuǎn)包之前,即2005年1月23日之前達成的。其次被告王效章與被告劉俊壇達成的土地轉(zhuǎn)包協(xié)議,被告以每畝140元的價格也實際履行了,并將全部承包費都交給了12戶村民。從合同的效力來看,12戶村民收受了每畝140元的轉(zhuǎn)包費后,就有將28畝土地交付被告王效章耕種的義務(wù),對于被告王效章來說,他的義務(wù)是向12戶土地所有人交付承包費,其權(quán)利是得到轉(zhuǎn)包地并進行耕種。從要約、承諾、履行的全過程來看,被告王效章與被告劉俊壇的轉(zhuǎn)包協(xié)議是合法有效的。(2)被告劉俊壇與被告王效章達成土地轉(zhuǎn)包協(xié)議依法有效。我國《合同法》第402條規(guī)定“受托人以自己的名義,在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同,第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的,該合同直接約束委托人和第三人。”本案中,被告劉俊壇是在11名村民的同意和授意下,才與被告王效章達成的每畝140元的土地轉(zhuǎn)包協(xié)議。并且11名村民即委托人也收到了被告人王效章給付的承包費。這種委托代理行為合法有效。被告人劉俊壇也向法庭提供了包括被告在內(nèi)的12名村民,收下被告人王效章交付的,每畝140元承包費的證據(jù)。所以基于以上來看,被告人劉俊壇代表11名村民與被告王效章達成的土地轉(zhuǎn)包協(xié)議不但符合《合同法》的全過程,也實際履行了。而本案原告訴訟被告土地侵權(quán)實為適用法律錯誤。本案是典型的合同糾紛案件。 
第二:被告訴訟主體錯誤 
從本案中來看,原告是在除了被告劉俊壇之外的11名村民,與被告王效章達成土地轉(zhuǎn)包協(xié)議并實際履行之后,又簽訂的土地轉(zhuǎn)包協(xié)議。本案的這種行為實為法律所不許的“一女嫁二夫之行為”。是違反了公平原則和誠實信用原則及市場規(guī)則的行為。是法律所不許的無效行為。這種行為實際是對合法承包人王效章的侵權(quán)行為。退一步來看,即使原告與11名村民在2005年1月23日又簽訂的土地轉(zhuǎn)包協(xié)議有效,但被告王效章與包括被告劉俊壇在內(nèi)的12名村民達成的協(xié)議,是在原告之前達成并給付和履行的土地轉(zhuǎn)包協(xié)議也依法有效,原告與和他簽訂土地轉(zhuǎn)包協(xié)議的11名村民之間,是《合同法》上的“履行不能”的這種法律關(guān)系。也就是說原告應(yīng)向除被告劉俊壇之外的那11名村民主張履行不能的責任,而不是向被告王效章和被告劉俊壇主張侵權(quán)。本案被告劉俊壇代表11名村民與被告王效章達成并實際履行了土地裝包協(xié)議后,他就不承擔任何責任了,他的權(quán)限也自轉(zhuǎn)包費和土地交付之時就已終止。所以被告劉俊壇與本案應(yīng)無任何法律關(guān)系。 
第三:被告人王效章耕種28畝土地合法有效 
從被告王效章與包括被告劉俊壇在內(nèi)的12名村民達成并實際履行的土地轉(zhuǎn)包的過程來看。是符合法律規(guī)定的。另外在被告人王效章向法庭提供的“原告給王效章出具一張書面材料”來看,其內(nèi)容是“給海哥留面子,28畝讓王效章種一年,讓王效章從趙賀年手里接地!痹婕词瓜蚺c其簽訂土地轉(zhuǎn)包協(xié)議的11名村民主張履行不能,但從上面來看自己已“明示”的方式,放棄了這種權(quán)利。所以原告的訴請實為無理纏訴。 
第四:被告劉俊壇沒有賠償原告的義務(wù) 
從本案來看,被告劉俊壇無賠償?shù)牧x務(wù),也無賠償?shù)囊罁?jù)。(1)被告劉俊壇代表11名村民與被告王效章達成的土地轉(zhuǎn)包協(xié)議不但符合法律程序,而且實際履行。(2)原告的訴訟主體也是錯誤的。(3)原告提出的賠償和要求收獲也無法律依據(jù)。 
綜上所訴,代理人懇請貴院依法判決,并駁回原告的訴訟請求,以維護我方當事人的權(quán)益。 
 
代理人: 維民律師事務(wù)所 李哲彬  
 
 
 

辯 護 詞 
審判長、審判員: 
我受維民律師事務(wù)所的指派,被告親屬的委托,擔任被告劉世龍搶劫一案的辯護人,基于今天的庭審先發(fā)表如下辯護意見: 
第一:辯護人對公訴機關(guān)指控被告人涉嫌搶劫罪無異議 
第二:辯護人認為公訴機關(guān)認定被告人在實施搶劫行為使用的工具和實施方法有不妥之處,懇請法庭予以充分考慮。 
公訴機關(guān)認定被告人實施搶劫行為時,使用匕首將被害人砍傷與事實不符。在偵查機關(guān)在2004年9月9日對被告人王洪超作的筆錄第3頁第16行中明確記載:“劉世龍帶的卡簧刀,他拿刀嚇唬他們了,他用磚頭打我翻的那個人了腦袋上了,當時流血了,這個小子一跑時候,腦袋撞樹上了。問?這是在搶之前還是搶之后的事,答:在搶之前,剛抓住他倆的時候。”在2004年9月10日對被告人隋如意作的筆錄第2頁第12行答:“劉世龍自己抓住一個人,那個人跑時腦袋撞樹上了,出血了!钡窃2005年3月8日和3月10日對被告人王洪超、隋如意等作的筆錄,又都翻供說是被告人劉世龍用刀砍的,這在證明力度上辯護人懇請法庭充分考慮。辯護人認為根據(jù)證據(jù)的客觀性、關(guān)聯(lián)性、真實性來看,應(yīng)以被告人第一次所作的筆錄為準。況且在本案的卷宗里也沒有被害人任祥齊頭部被砍傷的鑒定書,被砍傷在醫(yī)院包扎四針或處置的診斷。雖然卷中材料里只有被害人自己的陳述,但又怎能認定傷口就是用刀所致?本案中并無證據(jù)證明是否有傷口,如有傷口是否就是用刀所致的證據(jù)。所以辯護人懇請法庭在量刑時予以充分考慮。 
第三:辯護人認為被告人有從輕處罰的情節(jié) 
(1)被告人犯罪時系未成年人,依據(jù)我國《刑法》17條第3款之規(guī)定,已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪,應(yīng)當從輕或減輕處罰。第27條規(guī)定,在共同犯罪中起次要或者輔助作用的是從犯。對于從犯,應(yīng)當從輕、減輕處罰。 
本案中被告人犯罪時系未成年人又是從犯,所以理應(yīng)從輕處罰。在本案卷宗材料可知,犯意的提起不是被告人。在被告人隋如意的筆錄及本案其它被告人的筆錄里可知,每次犯意的提起都是被告人王洪超提出,并且被告人王洪超又是這些被告人的老大,所以被告人劉世龍在此次犯罪行為中只起到了從犯的作用。另外從其結(jié)果來看,實施搶劫贓物的行為也不是被告人劉世龍實施的,從本案卷宗材料可知是被告人王洪超、徐景峰等將被害人拽進樓區(qū)里,并由被告人王洪超翻的兜,搶的錢,所得贓款贓物也都是由被告人王洪超、徐景峰等處理的。被告人劉世龍是在樓區(qū)的外面,從本案的全部犯罪過程來看只是起從犯的作用。并且被告人也不知道搶得贓物多少,也沒有分得贓物。另外從本案的全部卷宗來看,只有被害人王冬冬、任祥齊的陳述說是被搶2020元和2000元,共計4020元,但這并沒有其他證據(jù)予以證實被害人陳述的數(shù)額。而在本案卷宗材料里被告人都供述,只是搶得幾百元錢。被害人任祥齊在2004年9月8日的筆錄里雖然述稱錢是交學(xué)費,但從犯罪行為的時間來看,本案是在2004年7月4日夜間23時許發(fā)生的,被害人王冬冬、任祥齊也不可能在半夜11點多鐘帶著錢交學(xué)費。這顯然不符合邏輯、不符合客觀事實。所以顯而易見被害人王冬冬、任祥齊有說謊之嫌。所以辯護人懇請法庭量刑時予以考慮。 
(2)被告系初犯、偶犯;無前科劣跡,且認罪態(tài)度一直很好。只是年少無知不懂法才走上了今天的犯罪道路,今天的庭審已對他起到了深刻的警世作用。 
(3)我國審理未成年案件的有關(guān)規(guī)定,明確規(guī)定審理未成年人案件,應(yīng)做到育教于審、懲教結(jié)合的方針。 
所以辯護人基于以上觀點,懇請貴院能夠給予被告人劉世龍從輕處罰,按被告人劉世龍在本案的性質(zhì)判其緩刑,給他一次改過自新從新做人的機會。 
辯護人:李哲彬彬 
2005年5月30日 
 
 
 
 
代 理 詞 
 
審判長、審判員: 
我受劉艷麗的委托,擔任劉艷麗訴段寶盛離婚糾紛一案劉艷麗的代理人,基于今天的庭審現(xiàn)發(fā)表如下代理意見: 
第一:判決原、被告解除婚姻關(guān)系。 
因原、被告婚后一直感情不和,且被告對家及孩子一直漠不關(guān)心,導(dǎo)致雙方感情破裂,原告起訴與被告離婚,被告在答辯狀中也同意與其離婚。所以原、被告的感情確已破裂,依據(jù)婚姻法的相關(guān)規(guī)定,理應(yīng)判決原、被告雙方解除婚姻關(guān)系。 
第二:依法分割夫妻雙方的共同財產(chǎn) 
1、原告與被告都系再婚,并且再婚前都各自帶有孩子。婚后為讓家庭生活過的好一些,原告用婚前帶來的伍千元個人財產(chǎn)及夫妻雙方的一部分共同財產(chǎn)買了一頭奶牛,后期原、被告又用牛的收益加上夫妻雙方的共同財產(chǎn)另買了兩頭牛。這三頭奶牛在原、被告夫妻關(guān)系存續(xù)期間又育有一頭小牛。所以原、被告夫妻共同財產(chǎn)為四頭奶!,F(xiàn)在原告起訴被告要求與其解除婚姻關(guān)系,并依法分割夫妻共同財產(chǎn)。但被告辯稱,四頭奶牛已出賣給他人用于還外債。根據(jù)《民事訴訟法》第64條第一款之規(guī)定“當事人對自己提出的主張,有責任提供證據(jù)”。即誰主張誰舉證之原則。以及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第2條規(guī)定“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明”。第47條規(guī)定“證據(jù)應(yīng)當在法庭上出示,由當事人質(zhì)證”。第54條第1款規(guī)定“當事人申請證人出庭作證,應(yīng)當在舉證期限屆滿十日前提出,并經(jīng)人民法院許可”。第55條第1款規(guī)定“證人應(yīng)當出庭作證,接受當事人質(zhì)詢”。所以被告理應(yīng)為自己的辯稱提供證據(jù)加以證明。但是被告并沒有提供支持自己主張的證據(jù)。而被告向法庭提供的證據(jù)依據(jù)法律及司法解釋的規(guī)定,理應(yīng)讓證人出庭證明自己辯稱將牛賣了的事實,但被告并沒有。所以代理人懇請法庭依據(jù)法律及司法解釋的相關(guān)規(guī)定予以充分考慮。而被告提出此種答辯,其目的就是為了轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)。另外被告在黎明磚廠月工資1000元,而被告在2005年上半年的工資和獎金卻都沒有交到家里,所以依據(jù)《婚姻法》第17條的規(guī)定“在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的工資、獎金為夫妻共同財產(chǎn)”。被告在答辯狀中也承認被告的月工資為每月1000元。所以也應(yīng)當依據(jù)法律法規(guī)進行依法分割。《婚姻法》第39條規(guī)定“離婚時,夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時,由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況,照顧子女和女方權(quán)益的原則判決”。所以代理人認為本案原、被告的共同財產(chǎn)四頭奶牛及被告2005年上半年的工資、獎金3000元理應(yīng)依法分割,并對原告給予適當多分。 
2、(1)對于被告提出與原告的夫妻共同債務(wù),被告雖提供了一些證人證言,但被告都沒有向法庭提供證明其主張的直接證據(jù),且提供的證人又都是和被告關(guān)系非常好的同事和直系親屬。并且有很多又都是聽被告嘮家常說起的傳來證據(jù)。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第69條規(guī)定“下列證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的依據(jù):(二)與一方當事人或者代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言(五)無正當理由未出庭作證的證人證言”。(2)被告在答辯狀中辯稱,共同外債是22320元,其中包括9320元被告父親的房租2340元和被告哥哥的房租6980元。也就是說除去欠的房租款9320元外,共欠外債13000元。可是在被告辯稱及提供的證言中卻有欠被告父親的5400元和欠被告哥哥的6600元以及劉瑞詞的2000元;段力權(quán)2000元;王樹明1000元,這遠遠高于被告主張的除去欠的房租款9320元后共欠的外債13000元,從中可知被告的辯稱自相矛盾。所以原告的代理人認為被告無法律依據(jù)支持其主張,故懇請法庭充分考慮。 
3、(1)對于被告辯稱原告曾代收其父親和哥哥的房租,雖然被告提供了一些證人證言,但被告在答辯狀中也承認一個事實,那就是被告父親和被告哥哥的房租都是在2002年7月份向外出租的。也就是說,被告父親和被告哥哥如果主張債權(quán)也只能主張從2002年5月到2005年5月這段時間的房租款。雖然本案是分割夫妻共同債務(wù)的確權(quán)之訴,但其中已經(jīng)涉及到了一部分的給付之訴。因為被告辯稱被告本人私自將四頭奶牛賣掉共賣18000元,被告私自將18000元扣下折抵了欠被告父親和被告哥哥的房租款9230元,這一明顯包含給付之訴。如果單單確認債權(quán)的這種確權(quán)之訴,而不確認被告私自扣欠款的給付之訴,這就剝奪了原告針對被告父親和被告哥哥的抗辯權(quán),也剝奪了原告因此種抗辯權(quán)應(yīng)少承擔的債務(wù),也就確認了被告私自扣下18000元買?畹暮戏ㄐ,這對原告是不公平的。(2)對于被告父親的2340元房租,應(yīng)算作原、被告和被告父親一起生活的家庭財產(chǎn)。因被告的父親和原、被告生活很長一段時間,而在生活期間對于五口之家的實際支出,這些錢都用于生活之需了。被告的父親在原、被告家住也需要正常的吃、穿、用,而這些錢都用于正常的生活花銷了。所以原告沒有返還的理由和依據(jù)。 
綜上所訴,代理人懇請貴院依法判決,以維護原告的合法權(quán)益。 
代理人:李哲彬 
 


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