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同源律師事務(wù)所作業(yè)文件
國有企業(yè)改制律師業(yè)務(wù)指引（上）
版次：01 修改碼：01 編號：TY/ZY10.04.02.01-2005
1 目的和主題內(nèi)容
1.1 為了向律師提供與國有企業(yè)改制相關(guān)的法律業(yè)務(wù)方面的經(jīng)驗和提示，充分發(fā)揮律師在國有企業(yè)改制過程中作為法律專業(yè)人員的獨立作用，制訂本指引。
1.2 本指引列舉了律師在從事國有企業(yè)改制業(yè)務(wù)時的紀(jì)律要求、改制工作律師業(yè)務(wù)流程、主要改制形式的工作要點、盡職調(diào)查與法律意見書、職工安置和職工權(quán)益的保障、國有企業(yè)改制爭議的律師咨詢報告等內(nèi)容的一般經(jīng)驗和一般提示。
2 適用范圍
2.1 本所及各分所（下稱本所）接受國有企業(yè)出資人、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓人（下稱“產(chǎn)權(quán)主體”）的委托，可以指派律師從事與國有企業(yè)改制相關(guān)的業(yè)務(wù)，協(xié)助國有企業(yè)建立和完善現(xiàn)代企業(yè)制度及法人治理結(jié)構(gòu)。本所律師在從事國有企業(yè)改制業(yè)務(wù)時，可以參照本指引的各項具體建議與要求開展工作。
本指引以國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)主體的委托內(nèi)容為主線編制。本所律師接受指派參與國有企業(yè)（下稱“改制企業(yè)”）、國有企業(yè)債權(quán)人、國有企業(yè)職工組織、國有產(chǎn)權(quán)受讓人等（下稱“其他改制當(dāng)事人”）的改制工作時，亦可以參考本指引。
本所律師接受指派從事國有經(jīng)營性事業(yè)單位改制業(yè)務(wù)，或者非國有企業(yè)改制業(yè)務(wù)時，可以參考本指引關(guān)于國有企業(yè)改制的相關(guān)內(nèi)容實施。
2.2 下列人員應(yīng)通曉本指引：
1）辦理公司業(yè)務(wù)的律師
2）協(xié)助律師辦理公司業(yè)務(wù)的律師助理
2.3 下列人員應(yīng)了解本規(guī)范
1）辦理其他民商事業(yè)務(wù)的律師
2）協(xié)助律師辦理其他民商事業(yè)務(wù)的律師助理
3 術(shù)語
3.1 企業(yè)改制：即依法改變企業(yè)原有的資本結(jié)構(gòu)、組織形式、經(jīng)營管理模式或體制等，使其在客觀上適應(yīng)企業(yè)發(fā)展的新需要這一過程，又稱企業(yè)股份制或公司制改造或改組。企業(yè)改制是國有企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的重要途徑。從法律的角度看，企業(yè)改制實際上是改制企業(yè)與其他參與改制的主體之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系重新調(diào)整的過程；從改制的內(nèi)容來看，企業(yè)改制主要是對企業(yè)的出資結(jié)構(gòu)（股權(quán)結(jié)構(gòu)）、內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)、企業(yè)收益分配結(jié)構(gòu)、勞動用工制度、職工福利和社會保障制度等微觀企業(yè)制度進(jìn)行的一系列相配套的調(diào)整與改革。
3.2 盡職調(diào)查：本指引所稱盡職調(diào)查，是指國有企業(yè)改制與重組過程中，律師為出具《法律意見書》，依據(jù)國有企業(yè)的改制、重組、產(chǎn)權(quán)交易等商業(yè)計劃，對有關(guān)資料、文件、信息以及其他事實情況，從法律專業(yè)角度進(jìn)行調(diào)查、研究、分析和判斷。
4 職責(zé)
本指引的編制和修訂由本所標(biāo)準(zhǔn)化委員會提出，經(jīng)合伙人會議批準(zhǔn)后，由首席合伙人頒布。
5 引用法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、司法解釋、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)
《中華人民共和國民法通則》（1986年4月12日）
《中華人民共和國律師法》（1996年5月15日通過，2001年12月29日修訂）
《中華人民共和國公司法》（1993年12月29日通過，1999年12月25日、2004年8月28日修訂）
《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》（1988年4月13日）
《中華人民共和國勞動法》（1994年7月5日）
《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》（國務(wù)院令第378號，2003年5月27日）
《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》（國務(wù)院令第346號，2002年2月11日）
《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》（國務(wù)院令第112號，1993年4月22日）
《中華人民共和國公司登記管理條例》（國務(wù)院令第156號，1994年7月1日）
《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》（國務(wù)院令第1號，1988年6月3日）
國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》（2003年11月30日）
國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、財政部《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》（國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會第3號令，2003年12月31日）
國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2004]268號，2004年8月25日）
國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會《國有企業(yè)資產(chǎn)損失認(rèn)定工作規(guī)則》（國資評價〔2003〕72號，2003年9月13日）
國家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會《國有大中型企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度和加強(qiáng)管理的基本規(guī)范（試行）》（國辦發(fā)[2000]64號，2000年9月28日）
國家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會、財政部、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》（2002年11月8日）
勞動和社會保障部、財政部、國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會《關(guān)于國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員的勞動關(guān)系處理辦法》（勞社部發(fā)[2003]21號，2003年7月31日）
財政部《企業(yè)國有資本與財務(wù)管理暫行辦法》（財企[2001]325號，2001年4月28日）
國務(wù)院國資委紀(jì)委、監(jiān)察部駐國資委監(jiān)察局《關(guān)于加強(qiáng)對國有企業(yè)改制及國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓監(jiān)督檢查工作的意見》（國資紀(jì)發(fā)[2004]2號，2004年3月8日）
最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》（法釋[2003]1號，2002年12月3日）
新疆維吾爾自治區(qū)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會《關(guān)于規(guī)范自治區(qū)國資委監(jiān)管企業(yè)改制工作的實施意見》（新國資改革[2005]10號，2005年1月17日）
上海市律師協(xié)會業(yè)務(wù)研究與職業(yè)培訓(xùn)委員會《上海市國有企業(yè)改制律師業(yè)務(wù)指引（2004年）》
6 紀(jì)律要求
6.1 律師從事國有企業(yè)改制業(yè)務(wù)時，應(yīng)以謹(jǐn)慎勤勉、盡職盡責(zé)、實事求是的態(tài)度，為國有企業(yè)改制項目的委托人提供優(yōu)質(zhì)、高效、獨立的法律服務(wù)。
6.2 律師從事國有企業(yè)改制的相關(guān)工作時，應(yīng)當(dāng)依法執(zhí)業(yè)，遵守法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章和其他規(guī)范性文件的規(guī)定，遵守司法行政部門與律師協(xié)會制定的相關(guān)規(guī)范性文件。
6.3 律師從事國有企業(yè)改制的相關(guān)工作時，應(yīng)當(dāng)遵守司法行政機(jī)關(guān)與律師協(xié)會制定的有關(guān)利益沖突的規(guī)范。如遇同一改制企業(yè)的業(yè)務(wù)，本所律師應(yīng)避免同時接受產(chǎn)權(quán)主體和其他改制當(dāng)事人的委托，避免同時接受國有產(chǎn)權(quán)受讓人和改制企業(yè)、改制企業(yè)經(jīng)營者（涉及管理層收購）的委托。
6.4 律師從事國有企業(yè)改制業(yè)務(wù)時，應(yīng)當(dāng)保守國家秘密和委托人的商業(yè)秘密。
6.5 律師從事國有企業(yè)改制業(yè)務(wù)時，應(yīng)當(dāng)尊重同行，同業(yè)互助，自覺維護(hù)律師行業(yè)的社會聲譽(yù)，不得開展不正當(dāng)競爭。
6.6 律師從事國有企業(yè)改制業(yè)務(wù)時，遇改制企業(yè)資產(chǎn)權(quán)屬或債權(quán)債務(wù)提起的訴訟、仲裁時，可以幫助改制企業(yè)參與訴訟、仲裁，積極維護(hù)改制企業(yè)的合法權(quán)益。律師可在改制相關(guān)業(yè)務(wù)外，另行接受訴訟代理或仲裁代理的委托。如果涉及利益沖突的，律師應(yīng)按TY-GL02.06《律師執(zhí)業(yè)避免利益沖突規(guī)則》辦理。
7 改制工作律師業(yè)務(wù)流程
7.1 接受委托
7.1.1 為國有企業(yè)改制提供法律服務(wù)
（1）本所可以接受產(chǎn)權(quán)主體或者改制企業(yè)的委托，指派律師參照本指引為國有企業(yè)依照《公司法》的規(guī)范改組為有限責(zé)任公司或股份有限公司（包括上市公司與非上市公司兩種）提供法律服務(wù)。
（2）本所可以接受上級主管單位或者改制單位的委托，指派律師參考本指引為國有經(jīng)營性事業(yè)單位改制提供法律服務(wù)。
7.1.2 為非國有企業(yè)改制提供法律服務(wù)
（1）本所可以接受委托，指派律師參考本指引為《公司法》實施前依照法律、行政法規(guī)設(shè)立的集體企業(yè)、私有企業(yè)和外商投資企業(yè)按照《公司法》的規(guī)范，改組為有限責(zé)任公司或股份有限公司。
（2）本所可以接受委托，指派律師參考本指引為《公司法》實施后所設(shè)立的有限責(zé)任公司或股份有限公司或其他企業(yè)因其自身經(jīng)營發(fā)展的需要，通過以下方式所發(fā)生的公司改制提供法律服務(wù)：
1）因設(shè)立分公司、子公司或組建集團(tuán)化公司所引起的公司改制；
2）因委托經(jīng)營（如中外合作企業(yè)）、承包經(jīng)營或租賃經(jīng)營所引起的公司改制；
3）因公司分立所引起的公司改制；
4）因公司合并（吸收合并、新設(shè)合并、控股合并）引起的公司改制；
5）因公司收購引起的公司改制；
6）因公司破產(chǎn)、清算或重組引起的公司改制；
7）各種債轉(zhuǎn)股引起的公司改制；
8）有限責(zé)任公司與股份有限公司相互轉(zhuǎn)化時所引起的公司改制；
9）非上市的股份公司（即發(fā)起設(shè)立股份公司）與上市的股份公司（如募集設(shè)立股份公司）互相轉(zhuǎn)化所引起的公司改制；
10）內(nèi)資有限責(zé)任或股份有限公司改組為外商投資有限責(zé)任或股份有限公司（包括利用外資改組國有企業(yè)或公司）；
11）個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)改組為有限責(zé)任或股份有限公司；
12）境內(nèi)股份公司境外上市（包括到香港上市）引起的公司改制；
13）境內(nèi)企業(yè)或公司到香港創(chuàng)業(yè)板上市引起的公司改制；
14）因項目融資組建項目法人或項目公司所引起的企業(yè)改制。
7.1.3 本所可以接受產(chǎn)權(quán)主體之外的其他改制當(dāng)事人的委托，指派律師參與企業(yè)改制業(yè)務(wù)，并根據(jù)不同改制當(dāng)事人在企業(yè)改制過程中的地位，提供相應(yīng)的法律服務(wù)。
7.2 委托手續(xù)的辦理
本所接受委托時，應(yīng)根據(jù)TY-GL02.03《收案辦法》的規(guī)定辦理委托手續(xù)，并參考附件1《法律服務(wù)委托合同（適用委托律師為企業(yè)改制提供專項法律服務(wù)）》與委托人訂立書面合同，明確約定委托事項。
7.3 一般業(yè)務(wù)流程
7.3.1 為改制方案、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案編制過程中涉及的法律問題提供法律服務(wù)。
7.3.2 開展盡職調(diào)查，根據(jù)委托人的要求，出具《盡職調(diào)查報告》。
7.3.3 對產(chǎn)權(quán)主體報批的改制方案、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案出具《法律意見書》。
7.3.4 根據(jù)委托人的要求，編制各類法律文件，協(xié)助完成國有企業(yè)各項內(nèi)部的審核、批準(zhǔn)程序。
7.3.5 根據(jù)委托人的要求，協(xié)助改制方案的實施，編制各類法律文件，參與談判，審核其他交易方提供的材料或法律文本。
7.3.6 根據(jù)委托人的要求，協(xié)助國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的實施和產(chǎn)權(quán)交易工作，協(xié)助公司或企業(yè)辦理工商變更登記手續(xù)。
7.4 為改制方案、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案編制過程中涉及的法律問題提供法律服務(wù)
7.4.1 改制方案應(yīng)當(dāng)遵循法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章和其他規(guī)范性文件的有關(guān)規(guī)定處理改制過程中遇到的問題。
7.4.2 改制方案一般包括以下內(nèi)容：
（1）改制企業(yè)和參與改制其他投資人的基本情況
1）改制企業(yè)簡況。包括企業(yè)本部及其全資和控股企業(yè)的名稱、企業(yè)住所、法定代表人、經(jīng)營范圍、組織結(jié)構(gòu)和股權(quán)結(jié)構(gòu)、產(chǎn)權(quán)歸屬、主辦單位或?qū)嶋H投資人等。
2）改制企業(yè)的財務(wù)狀況與經(jīng)營業(yè)績。包括企業(yè)資產(chǎn)總額、負(fù)債總額、凈資產(chǎn)、主營業(yè)務(wù)收入、利潤總額、凈利潤等近3年主要財務(wù)指標(biāo)情況、改制前對外投資和擔(dān)保情況、企業(yè)對職工個人負(fù)債應(yīng)付工資結(jié)余情況、主營業(yè)務(wù)收入、利潤總額及稅后利潤等。
3）職工情況�，F(xiàn)有在職職工人數(shù)、離退休人數(shù)及其年齡構(gòu)成、參加社會統(tǒng)籌情況等。
（2）改制總體思路和指導(dǎo)原則
包括改制的指導(dǎo)思想和目標(biāo)，改制的必要性、可行性分析，改制的進(jìn)度安排和組織領(lǐng)導(dǎo)等。
（3）企業(yè)改制內(nèi)容
1）資產(chǎn)處置方案。根據(jù)改制企業(yè)產(chǎn)權(quán)界定及資產(chǎn)評估報告數(shù)，確定產(chǎn)權(quán)設(shè)置的基本原則，包括凈資產(chǎn)的歸屬、處置，是否有增量資產(chǎn)投入、增量資產(chǎn)投資者情況、對企業(yè)資產(chǎn)（包括無形資產(chǎn)、土地使用權(quán)、非經(jīng)營性資產(chǎn)）的處置及后續(xù)管理的意見，企業(yè)債務(wù)的處置意見，主要債權(quán)人的意見等。
2）人員安置方案（含離退休人員及費(fèi)用管理方案）。包括職工基本情況、職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)和補(bǔ)償方法、費(fèi)用支出、社會保險關(guān)系接續(xù)情況、拖欠職工工資、醫(yī)藥費(fèi)和欠繳社會保險費(fèi)情況及處理意見、就業(yè)崗位安排、富余人員分流、離退休人員管理辦法、方案實施效果的評估以及其他需要說明的問題等。
3）股東結(jié)構(gòu)和出資方式。包括改制后資本組織形式、企業(yè)的股東名稱、出資比例、出資額和出資方式的詳細(xì)情況。
4）股東簡況。包括法人股東、自然人股東的基本情況。
5）擬改制方向及法人治理結(jié)構(gòu)。
（4）改制后企業(yè)發(fā)展規(guī)劃。包括引進(jìn)戰(zhàn)略投資者、完善法人治理結(jié)構(gòu)、深化內(nèi)部改革、增加投入、加強(qiáng)技術(shù)創(chuàng)新和管理創(chuàng)新、內(nèi)部資源整合計劃等。
（5）企業(yè)改制工作的組織領(lǐng)導(dǎo)、程序和時間安排。
（6）需報政府或有關(guān)部門批準(zhǔn)的事項。
（7）其他需要說明的問題。
（8）改制方案的附件
1）企業(yè)發(fā)展規(guī)劃書（包括企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略、市場分析和營銷戰(zhàn)略、技術(shù)條件分析、投資估算、財務(wù)預(yù)測和投資財務(wù)評價、組織機(jī)構(gòu)以及運(yùn)行管理模式、風(fēng)險分析等）；
2）參與改制各方的資信證明文件（法人資格證明及最近一期資產(chǎn)負(fù)債表；自然人身份證明，自然人出資50萬元以上的，需提交個人資信公證等）；
3）與改制相關(guān)的協(xié)議書草案；
4）公司章程草案；
5）按照企業(yè)內(nèi)部決策程序?qū)徸h，并形成的書面決議文件；
6）職工代表大會（或職工大會）審議通過職工安置方案的決議；
7）改制方案中涉及金融債務(wù)重組的，需提交債權(quán)金融機(jī)構(gòu)的書面意見；
8）批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)要求的其他文件。
7.4.3 律師可以接受產(chǎn)權(quán)主體的委托，就股權(quán)形式產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)形式產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的方案編制所涉及的法律問題提供服務(wù)。律師應(yīng)提示委托人注意，編制的國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案應(yīng)當(dāng)符合《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第29條及其他規(guī)定的要求。
7.4.4 律師可以接受產(chǎn)權(quán)主體的委托，起草、修改國有產(chǎn)權(quán)的《轉(zhuǎn)讓合同》；或者接受國有產(chǎn)權(quán)受讓人的委托，參與《轉(zhuǎn)讓合同》的修改�！掇D(zhuǎn)讓合同》的內(nèi)容應(yīng)符合《公司法》、《合同法》和《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第19條的規(guī)定。
7.4.5 為改制方案中股權(quán)設(shè)置和法人治理結(jié)構(gòu)的編制提供法律服務(wù)
（1）律師可以接受委托，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，結(jié)合改制方案確定的實施改制的具體形式，就有限責(zé)任公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)或股份有限公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)及其法人治理結(jié)構(gòu)，設(shè)計方案。
（2）律師編制股權(quán)設(shè)置方案時，應(yīng)充分聽取新舊股東各方和企業(yè)職工、上級主管部門的意見，根據(jù)預(yù)先確定的受讓人條件編制股權(quán)設(shè)置方案。
（3）律師編制股權(quán)設(shè)置方案時，須兼顧控股股東的權(quán)益和少數(shù)股東的權(quán)益，通過股權(quán)設(shè)置和法人治理結(jié)構(gòu)的設(shè)置，建立有效率的相互監(jiān)督與制約機(jī)制。
（4）律師可以接受委托，根據(jù)《公司法》的規(guī)定為改制企業(yè)設(shè)定公司股東會、監(jiān)事會、經(jīng)營管理部門的制度和基本規(guī)則，建立新型的法人治理結(jié)構(gòu)。
（5）律師提供本條第4款規(guī)定的法律服務(wù)時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)改制企業(yè)的委托，按照《公司法》的規(guī)定，通過為改制企業(yè)制訂新的公司章程（草案），將現(xiàn)代企業(yè)制度在股權(quán)設(shè)置和法人治理結(jié)構(gòu)設(shè)置上的內(nèi)容，反映在公司章程中。
7.4.6 為改制方案中資產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)處置部分的編制提供法律服務(wù)
（1）律師應(yīng)根據(jù)產(chǎn)權(quán)主體有關(guān)改制的總體意圖，結(jié)合改制企業(yè)的實際情況，以資產(chǎn)評估的結(jié)果為基礎(chǔ)，為改制方案中涉及的資產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)處置事項提供法律服務(wù)。
（2）律師可以接受委托，編制債權(quán)債務(wù)處置方案。債權(quán)債務(wù)處置方案應(yīng)在清產(chǎn)核資、財務(wù)審計的基礎(chǔ)上，根據(jù)改制企業(yè)的具體情況編制。
（3）律師編制債權(quán)債務(wù)處置方案時，應(yīng)要求改制企業(yè)如實告知各項未結(jié)債權(quán)債務(wù)。如果債權(quán)人中的金融機(jī)構(gòu)持反對意見或保留意見，律師應(yīng)說明該項金融債權(quán)對本次改制的影響。
（4）律師編制債權(quán)債務(wù)處置方案時，應(yīng)要求改制企業(yè)如實告知正在進(jìn)行的有關(guān)債權(quán)債務(wù)的訴訟、仲裁、執(zhí)行情況，律師應(yīng)重點指出有關(guān)案件對本次改制的影響。
7.4.7 其他法律文件的編制：
（1）律師可以接受委托，提供編制職工安置方案的法律服務(wù)。
（2）律師可以接受委托，依據(jù)其對《企業(yè)法》、《公司法》的理解，按照法律規(guī)定的程序，在充分聽取產(chǎn)權(quán)主體、改制企業(yè)和其他具體參與人的意見基礎(chǔ)上，編制決議類法律文件、公告類法律文件、協(xié)議類法律文件、當(dāng)事人之間承諾或保證類法律文件，為委托人編制向政府提交用于審批、核準(zhǔn)或備案的申請報告。
（3）為改制企業(yè)建立法人治理結(jié)構(gòu)的需要，律師可以接受委托，根據(jù)改制企業(yè)的要求，在編制公司章程的同時為改制企業(yè)編制新的規(guī)章制度（草案）。
7.5 各項報批、備案、確認(rèn)工作
7.5.1 律師可以接受委托，依法協(xié)助或者代理改制方案的報批工作，對報批程序提供咨詢意見：
（1）國有企業(yè)改制方案需按照《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》和國家及當(dāng)?shù)貒匈Y產(chǎn)監(jiān)督管理部門的有關(guān)規(guī)定履行決定或批準(zhǔn)程序，未經(jīng)決定或批準(zhǔn)的不得實施。改制方案的審批程序一般為：
1）企業(yè)改制框架方案的預(yù)審。企業(yè)改制框架方案主要包括本指引第7.4.2條的主要內(nèi)容，但企業(yè)清產(chǎn)核資、審計評估情況、職工代表大會（職工大會）決議、金融債權(quán)單位的書面意見等除外。企業(yè)改制的框架方案需按企業(yè)內(nèi)部決策程序?qū)徸h通過后按照審批權(quán)限逐級上報。
2）企業(yè)改制框架方案經(jīng)有權(quán)審批單位批準(zhǔn)后，企業(yè)改制工作按照以下程序進(jìn)行：
A.清產(chǎn)核資、產(chǎn)權(quán)界定、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估和職工勞動關(guān)系的處理。
B.擬訂企業(yè)改制方案。改制企業(yè)根據(jù)有權(quán)審批單位審核批準(zhǔn)的清產(chǎn)核資、產(chǎn)權(quán)界定、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估和職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金費(fèi)用測算方案等有關(guān)情況，完善企業(yè)改制框架方案，擬訂企業(yè)改制方案。
C.內(nèi)部決策程序?qū)徸h。完善后的企業(yè)改制方案應(yīng)按內(nèi)部決策程序進(jìn)行審議，并形成書面決議。國有獨資企業(yè)的改制方案，由總經(jīng)理（廠長）辦公會議審議。國有獨資公司的改制方案，由董事會審議；沒有設(shè)立董事會的，由總經(jīng)理辦公會議審議。
D.企業(yè)職工代表大會（職工大會）審議。經(jīng)內(nèi)部決策程序?qū)徸h后，改制方案應(yīng)提交企業(yè)職工代表大會（職工大會）審議，充分聽取職工意見。企業(yè)不得以主席團(tuán)聯(lián)席會議等形式代替職工代表大會（職工大會）。審議前，改制方案至少提前7天發(fā)給職工或職工代表。職工代表大會（職工大會）須有全體職工代表（或職工）三分之二以上出席。決議時，以無記名投票方式進(jìn)行表決。
職工代表大會（職工大會）要對職工安置方案進(jìn)行表決，須經(jīng)全體職工代表（或職工）過半數(shù)同意方為有效。企業(yè)改制方案、程序步驟、職工安置、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、社會保障以及資產(chǎn)處置、股權(quán)分配等重大事項須向職工公開，接受職工監(jiān)督。企業(yè)職工代表大會（職工大會）組織形式不健全的，應(yīng)由企業(yè)工會組織首先建立職工代表大會（職工大會）組織形式，然后對企業(yè)改制方案進(jìn)行審議。
E.上級審批。企業(yè)改制方案經(jīng)內(nèi)部決策程序和企業(yè)職工代表大會（職工大會）審議通過后，按產(chǎn)權(quán)關(guān)系逐級上報相關(guān)文件，按批準(zhǔn)權(quán)限報有關(guān)部門審批。改制方案自有權(quán)審批單位批準(zhǔn)之日起生效。
F.有關(guān)手續(xù)的辦理。改制企業(yè)憑審批單位批復(fù)文件，辦理資產(chǎn)處置、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、職工安置等手續(xù)。
（2）國有企業(yè)改制涉及財政、勞動和保障、土地等事項的，需預(yù)先報經(jīng)同級人民政府有關(guān)部門審核，批準(zhǔn)后報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門審批。
（3）國有企業(yè)改制涉及政府社會公共管理審批事項的，依照國家有關(guān)法律法規(guī)，報經(jīng)政府有關(guān)部門審批。
（4）國有企業(yè)改制涉及國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門出資的企業(yè)，其改制為國有不控股或不參股的企業(yè)（下稱非國有企業(yè)）的，改制方案需報同級人民政府批準(zhǔn)。
（5）國有企業(yè)改制涉及職工安置的，其職工安置方案須經(jīng)改制企業(yè)所在地勞動保障行政部門核準(zhǔn)。
（6）國有企業(yè)改制涉及轉(zhuǎn)讓上市公司國有股權(quán)的，其審批程序按國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門和證券監(jiān)督管理部門的有關(guān)規(guī)定辦理。
7.5.2 律師可以接受委托，依法協(xié)助或者代理國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的報批、備案工作，對報批、備案程序提供咨詢意見：
（1）國有企業(yè)改制涉及國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門出資的企業(yè)，其國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項應(yīng)報同級人民政府批準(zhǔn)。
（2）產(chǎn)權(quán)主體應(yīng)按照國家有關(guān)規(guī)定，制定所屬企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法，并報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門備案。
（3）國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門決定所出資企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，其中轉(zhuǎn)讓行為致使國家不再擁有控股地位的，應(yīng)報同級人民政府批準(zhǔn)。
（4）產(chǎn)權(quán)主體決定其出資的子企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，其中重要子企業(yè)的重大國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項，應(yīng)當(dāng)報同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)。
（5）企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項經(jīng)批準(zhǔn)或者決定后，如轉(zhuǎn)讓和受讓雙方調(diào)整產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓比例或者企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案發(fā)生重大變化的，產(chǎn)權(quán)主體應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定程序重新報批。
（6）產(chǎn)權(quán)主體向改制企業(yè)經(jīng)營管理者轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)必須嚴(yán)格執(zhí)行國家的有關(guān)規(guī)定，履行審批手續(xù)。
（7）轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的價款原則上應(yīng)當(dāng)一次結(jié)清。一次結(jié)清確有困難的，經(jīng)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方協(xié)商一致，依法報請批準(zhǔn)國有企業(yè)改制或批準(zhǔn)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的部門審批后，可采取分期付款的方式。分期付款時，首期付款一般不低于總價款的30，一般在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽署之日起5個工作日內(nèi)支付；其余價款應(yīng)當(dāng)由受讓人提供合法擔(dān)保，并應(yīng)當(dāng)按同期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓人支付延期付款期間的利息，付款期限一般不超過一年。
7.5.3 律師可以接受委托，依法協(xié)助改制企業(yè)與債權(quán)金融部門辦理改制確認(rèn)手續(xù)，對確認(rèn)手續(xù)所涉及的法律問題提供咨詢意見：
（1）轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓人不再擁有控股地位的，改制企業(yè)應(yīng)與債權(quán)金融部門訂立書面的相關(guān)債權(quán)債務(wù)處置協(xié)議，或者取得債權(quán)金融部門簽發(fā)的書面同意改制的確認(rèn)書。
（2）國有企業(yè)改制審批時，改制企業(yè)未征得債權(quán)金融部門同意，未提交書面協(xié)議或確認(rèn)書，其金融債務(wù)未落實的，不得進(jìn)行改制。
7.5.4 律師可以接受委托，依法協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)進(jìn)行清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估，對所涉及的核準(zhǔn)或備案程序問題提供咨詢意見：
（1）產(chǎn)權(quán)主體出讓國有產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)在清產(chǎn)核資和審計的基礎(chǔ)上，委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評估部門依照國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行資產(chǎn)評估。評估報告依法報經(jīng)批準(zhǔn)國有企業(yè)改制或批準(zhǔn)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的部門核準(zhǔn)或者備案后，作為確定企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的參考依據(jù)。在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當(dāng)交易價格低于評估結(jié)果的90時，應(yīng)當(dāng)暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)部門同意后方可繼續(xù)進(jìn)行。
（2）企業(yè)改制中涉及資產(chǎn)損失認(rèn)定與處理的，改制企業(yè)必須按有關(guān)規(guī)定履行批準(zhǔn)程序。改制企業(yè)法定代表人和財務(wù)負(fù)責(zé)人對清產(chǎn)核資結(jié)果的真實性、準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)。
（3）律師可以接受委托，依據(jù)《國有企業(yè)資產(chǎn)損失認(rèn)定工作規(guī)則》的規(guī)定，為改制企業(yè)的資產(chǎn)損失情況進(jìn)行認(rèn)定，并出具《法律意見書》，作為損失申報認(rèn)定的依據(jù)。
7.5.5 律師可以接受委托，依法協(xié)助“利用外資改組國有企業(yè)”有關(guān)事項的報批工作，對報批程序提供咨詢意見：
（1）產(chǎn)權(quán)主體擬利用外資改組國有企業(yè)的，應(yīng)當(dāng)向同級經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門提出改組申請。申請必備文件按法規(guī)和接受申請的政府部門的要求提交。接受申請的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門依照《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》的權(quán)限和有關(guān)法律、法規(guī)進(jìn)行審核和批準(zhǔn)。
（2）產(chǎn)權(quán)主體和外國投資者簽訂的轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)當(dāng)按照《企業(yè)國有資本與財務(wù)管理暫行辦法》的有關(guān)規(guī)定報批，轉(zhuǎn)讓協(xié)議經(jīng)批準(zhǔn)后生效。報批必備文件按法規(guī)和政府財政部門的要求提交。
（3）產(chǎn)權(quán)主體轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)、債權(quán)或出售資產(chǎn)的外匯資金收入，應(yīng)當(dāng)憑改組申請和轉(zhuǎn)讓協(xié)議的批準(zhǔn)文件及有關(guān)文件報外匯管理部門批準(zhǔn)后結(jié)匯。
（4）利用外資改組的改制企業(yè)，通過增資擴(kuò)股方式吸收外國投資者投資進(jìn)行改組的，經(jīng)外匯管理部門批準(zhǔn)，可以開立外匯資本金帳戶保留外國投資者投入的外匯資金。
7.6 協(xié)助國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的實施和產(chǎn)權(quán)交易工作
7.6.1 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)實施和落實國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的具體內(nèi)容，協(xié)助完成交易掛牌的準(zhǔn)備改組工作。
7.6.2 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)與產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀(jì)組織簽訂《委托出讓代理協(xié)議》，對協(xié)議內(nèi)容和條款提出修改意見。
7.6.3 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)向產(chǎn)權(quán)交易所提交產(chǎn)權(quán)交易必備的各類法律文件，協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)向產(chǎn)權(quán)交易所簽發(fā)包含各類保證、承諾內(nèi)容的書面文件。
7.6.5 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)與產(chǎn)權(quán)交易受讓人訂立《產(chǎn)權(quán)交易合同》，并對合同內(nèi)容和各項條款提出修改意見。
7.6.6 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)取得產(chǎn)權(quán)交易所簽發(fā)的產(chǎn)權(quán)交割單，配合產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)辦理產(chǎn)權(quán)交割手續(xù)
同源律師事務(wù)所作業(yè)文件
國有企業(yè)改制律師業(yè)務(wù)指引（下）
版次：01 修改碼：01 編號：TY/ZY10.04.02.01-2005
8 主要改制形式的工作要點
8.1 以重組方式實施改制的工作要點
8.1.1 律師依照現(xiàn)行法律，根據(jù)改制企業(yè)的實際情況，結(jié)合產(chǎn)權(quán)主體的改制意圖，協(xié)助委托人設(shè)計以股權(quán)重組、資產(chǎn)重組、債務(wù)重組等方式進(jìn)行改制的方案。
8.1.2 關(guān)于股權(quán)重組。律師應(yīng)注重股權(quán)重組的基礎(chǔ)法律關(guān)系，以國有企業(yè)出資人和其他投資者為股權(quán)重組的主體，以改制企業(yè)的股權(quán)為參與各方權(quán)利與義務(wù)的對象。如果涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)置換、增資擴(kuò)股、發(fā)行股票、引進(jìn)戰(zhàn)略投資者、管理層收購等具體股權(quán)重組業(yè)務(wù)，律師依據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體編制方案和實施措施。
8.1.3 關(guān)于資產(chǎn)重組。律師應(yīng)注重資產(chǎn)重組的基礎(chǔ)法律關(guān)系，以改制企業(yè)和資產(chǎn)買賣方、置換方為資產(chǎn)重組的主體，以改制企業(yè)的法人財產(chǎn)為參與各方權(quán)利義務(wù)的對象。如果涉及資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)置換、資產(chǎn)剝離、資產(chǎn)證券化等具體資產(chǎn)重組業(yè)務(wù)，律師應(yīng)根據(jù)不同資產(chǎn)的性質(zhì)（如實物資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、收益性資產(chǎn)、不動產(chǎn)等），結(jié)合相關(guān)法律、法規(guī)協(xié)助改制企業(yè)編制方案和實施措施。
8.1.4 關(guān)于債務(wù)重組。律師應(yīng)注重債務(wù)重組的基礎(chǔ)法律關(guān)系，以債權(quán)債務(wù)關(guān)系的當(dāng)事人（債權(quán)人、債務(wù)人、擔(dān)保人等）、改制企業(yè)和國有企業(yè)的出資人為債務(wù)重組的主體，以改制企業(yè)的債權(quán)、債務(wù)以及被用來實現(xiàn)重組目的的資產(chǎn)或股權(quán)為參與各方權(quán)利義務(wù)的對象。如果涉及債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)抵銷、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)、資產(chǎn)變現(xiàn)償債等具體債務(wù)重組業(yè)務(wù)，律師應(yīng)根據(jù)債權(quán)或債務(wù)的性質(zhì)，結(jié)合相關(guān)法律、法規(guī)協(xié)助改制企業(yè)編制方案和實施措施。
8.2 以聯(lián)合方式實施改制的工作要點
8.2.1 律師按照產(chǎn)權(quán)主體的改制意圖，從國有企業(yè)系列改制出發(fā)，協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)編制國有企業(yè)實行集團(tuán)化改制（企業(yè)集團(tuán)化、控股公司化）的具體方案，實現(xiàn)以聯(lián)合方式完成國有企業(yè)的結(jié)構(gòu)性改制。
8.2.2 關(guān)于企業(yè)集團(tuán)。律師應(yīng)注意企業(yè)集團(tuán)在組織結(jié)構(gòu)、法律性質(zhì)上的特點，從企業(yè)集團(tuán)的股權(quán)設(shè)置和集團(tuán)內(nèi)法人治理結(jié)構(gòu)的方面為產(chǎn)權(quán)主體、改制企業(yè)提供意見，參與制訂方案。
8.2.3 關(guān)于控股公司。律師應(yīng)注意控股公司與企業(yè)集團(tuán)的區(qū)別，注意控股公司對外投資持股方式上的特殊性，著重從股權(quán)管理的角度設(shè)計控股公司內(nèi)部企業(yè)的相互關(guān)系，為產(chǎn)權(quán)主體、改制企業(yè)提供意見，參與制訂方案。
8.2.4 關(guān)于投資公司。律師接受國有投資公司的委托，為國有增量資本整合改制企業(yè)提供法律服務(wù)。律師著重從投資效益最大化、安全退出機(jī)制、國有資本市場化運(yùn)作的風(fēng)險化解方面提出意見，參與方案制訂。
8.2.5 律師不應(yīng)將企業(yè)法體系下的企業(yè)聯(lián)營、橫向經(jīng)濟(jì)聯(lián)合的法規(guī)，運(yùn)用于國有企業(yè)的改制方案和改制工作。
8.3 以兼并方式實施改制的工作要點
8.3.1 律師可以接受兼并一方的國有企業(yè)的委托，也可以接受產(chǎn)權(quán)主體、改制企業(yè)的委托，完成以兼并方式實施改制的工作。
8.3.2 律師應(yīng)注意企業(yè)法和公司法的結(jié)合運(yùn)用，選擇先改制再兼并或先兼并再改制的不同方式。選擇先改制后兼并方式的，兼并程序應(yīng)執(zhí)行公司法吸收合并的規(guī)定。選擇先兼并后改制方式的，兼并程序按企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，然后根據(jù)公司法的要求改制。
8.3.3 律師應(yīng)提醒委托人注意對是否取消被兼并企業(yè)的法人資格在方案上作出明確選擇。除了被兼并企業(yè)暫時無法改制而保留其法人資格外，一般應(yīng)取消被兼并企業(yè)的法人資格。
8.3.4 被兼并企業(yè)因故以非公司制企業(yè)的組織形式保留其法人資格的，律師應(yīng)建議委托人在改制方案中具體說明被兼并企業(yè)實施改制的計劃。
8.3.5 改制企業(yè)因兼并而形成法人財產(chǎn)不實或注冊資本不足的，律師應(yīng)建議委托人在改制方案中安排資產(chǎn)核銷手續(xù)、減資或補(bǔ)足資本的手續(xù)。
8.4 以租賃或承包方式實施改制的工作要點
8.4.1 律師應(yīng)在非公司制企業(yè)改制為公司制企業(yè)的基礎(chǔ)上，協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)在改制方案中作出企業(yè)租賃或企業(yè)承包的安排。
8.4.2 改制企業(yè)是企業(yè)租賃的出租方。企業(yè)出租是改制企業(yè)整體法人財產(chǎn)的占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)的有償和有期限的讓渡。律師可接受委托，對承租人獨立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的資格進(jìn)行審查。
8.4.3 改制企業(yè)是企業(yè)承包的發(fā)包方。企業(yè)承包是承包人使用改制企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，以改制企業(yè)名義對外從事經(jīng)營活動的一種經(jīng)營方式。律師應(yīng)建議發(fā)包人對承包人的權(quán)利義務(wù)的約束，提醒改制企業(yè)注意企業(yè)承包經(jīng)營方式存在的風(fēng)險責(zé)任。
8.5 以合資方式實施改制的工作要點
8.5.1 律師根據(jù)《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》、《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》及有關(guān)外商投資企業(yè)的法律、法規(guī)，協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)設(shè)計改制方案，把握相關(guān)程序，實施以合資形式完成國有企業(yè)改制的工作。
8.5.2 其他改制當(dāng)事人（如國有產(chǎn)權(quán)受讓人、被吸收的新投資者）是境外投資者的，無論改制方案采用何種重組方式，律師均應(yīng)注意在法律適用、審批程序、交易安排上內(nèi)資與外資的區(qū)別，避免將內(nèi)資適用的法規(guī)運(yùn)用在外資項目上。
8.5.3 律師接受委托，根據(jù)外資管理部門的相關(guān)要求，代理產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)進(jìn)行外資并購國有企業(yè)的報批工作。
8.5.4 律師接受委托在與境外當(dāng)事人及其代理人進(jìn)行談判的，應(yīng)當(dāng)關(guān)注對方的主體資格、并購形式、交易手段、支付方式及其與我國現(xiàn)行法律的差異，積極解說我國外資并購的法律。如果認(rèn)為上述交易存在與我國現(xiàn)行法律不相一致的內(nèi)容，律師應(yīng)報告委托人或在《法律意見書》中加以說明。
8.5.5 律師應(yīng)熟悉外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄和WTO時間表，積極向產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)提供有關(guān)咨詢意見。
8.6 以轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)方式實施改制的工作要點
8.6.1 律師應(yīng)從基礎(chǔ)法律關(guān)系角度提醒委托人把握國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方式上的差別，根據(jù)改制企業(yè)的產(chǎn)權(quán)狀況，協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)具體確定采取股權(quán)形式的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方式或資產(chǎn)形式的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方式（簡稱“資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓”或“資產(chǎn)出售”）。
8.6.2 關(guān)于股權(quán)形式的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓。律師應(yīng)注重股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基礎(chǔ)法律關(guān)系，以國有企業(yè)出資人和國有產(chǎn)權(quán)受讓人為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的主體，以改制企業(yè)的股權(quán)為交易對象，協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體設(shè)計方案，協(xié)助進(jìn)行產(chǎn)權(quán)交易。
8.6.3 關(guān)于資產(chǎn)形式的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓。律師應(yīng)注重資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的基礎(chǔ)法律關(guān)系，以改制企業(yè)和企業(yè)資產(chǎn)的受讓人為資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的主體，以改制企業(yè)的法人財產(chǎn)為交易對象，協(xié)助改制企業(yè)設(shè)計方案，協(xié)助進(jìn)行產(chǎn)權(quán)交易。
8.6.4 律師指導(dǎo)國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易時，應(yīng)配合產(chǎn)權(quán)交易所的工作，與產(chǎn)權(quán)交易所的有關(guān)業(yè)務(wù)部門溝通信息，同時與產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀(jì)部門建立友好的業(yè)務(wù)合作關(guān)系。律師在國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易的法律問題上與產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀(jì)部門發(fā)生意見分歧，應(yīng)征詢并尊重產(chǎn)權(quán)交易所的意見。
8.7 以股份制方式實施改制的工作要點
8.7.1 律師接受委托，根據(jù)公司法的規(guī)定，向產(chǎn)權(quán)主體提出股份制改制方式的咨詢意見。股份制改制的方式，分有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式。非經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門同意，律師不向產(chǎn)權(quán)主體提出采用國有獨資公司形式的意見。
8.7.2 對國有企業(yè)進(jìn)行股份制改制時，改制企業(yè)的股權(quán)多由產(chǎn)權(quán)主體的關(guān)聯(lián)企業(yè)持有的情況（未吸收新的投資者或新投資者持股比例很低的），律師接受委托，在改制企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)問題上向產(chǎn)權(quán)主體提出規(guī)范化安排的專項意見，防止改制企業(yè)改制后出現(xiàn)未轉(zhuǎn)變經(jīng)營機(jī)制的現(xiàn)象。
8.7.3 對擬采用股份有限公司形式進(jìn)行改制的企業(yè)，律師要注意股份有限公司審批、登記的有關(guān)規(guī)定。對擬發(fā)行股票的企業(yè)，律師要注意中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定。
8.7.4 國有企業(yè)改制中向職工募集資金的，律師應(yīng)根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)在《法律意見書》中做出專項說明。
8.8 以股份合作制方式實施改制的工作要點
8.8.1 律師根據(jù)改制企業(yè)的具體情況，特別關(guān)注改制企業(yè)職工的意愿，協(xié)助改制企業(yè)設(shè)計股份合作制改制方案。
8.8.2 律師應(yīng)適用股份合作制的相關(guān)法規(guī)，協(xié)助改制企業(yè)處理采用股份合作制方式改制的相關(guān)事務(wù)。對采用股份合作方式改制的企業(yè)，一般不適用公司法關(guān)于有限責(zé)任公司的相關(guān)規(guī)定。
8.8.3 律師接受委托，協(xié)助股份合作制改制企業(yè)設(shè)計合法的股權(quán)結(jié)構(gòu)。股東人數(shù)超過50人的，必須適用股份合作制相關(guān)法規(guī)。股東人數(shù)未超過50人的，改制企業(yè)經(jīng)征詢各方意見而適用公司法關(guān)于有限責(zé)任公司的規(guī)定進(jìn)行改制的，律師一般應(yīng)建議改制企業(yè)告知新股東，該企業(yè)改制將不再依據(jù)相關(guān)法規(guī)引入股份合作制機(jī)制。
8.8.4 律師接受委托，對股份合作制企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)在改制方案中做出安排，重點關(guān)注企業(yè)權(quán)力部門與全體持股職工的相互關(guān)系。
8.8.5 律師應(yīng)告知改制企業(yè)按照最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第8條至第11條的精神，處理債權(quán)債務(wù)，改制方案中應(yīng)確定原有的債權(quán)債務(wù)，并告知改制企業(yè)公告?zhèn)鶛?quán)人，依法進(jìn)行債權(quán)登記。
9 盡職調(diào)查與法律意見書
9.1 律師應(yīng)當(dāng)充分重視盡職調(diào)查工作的必要性與重要性。盡職調(diào)查是律師從事國有企業(yè)改制與重組工作的專門職責(zé)，是律師對改制方案或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案出具《法律意見書》的依據(jù)。
9.2 律師開展盡職調(diào)查工作，應(yīng)當(dāng)排除各種外部因素對律師工作的不利影響，排除各種妨礙與干擾，以保證盡職調(diào)查工作的獨立性。
9.3 律師開展盡職調(diào)查工作，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審核、比對相關(guān)資料。對于需要制作調(diào)查筆錄的，應(yīng)當(dāng)親自當(dāng)面詢問有關(guān)人員，以保證盡職調(diào)查工作的真實性。
9.4 律師開展盡職調(diào)查工作，在相關(guān)資料發(fā)生矛盾或者不相一致的情況時，應(yīng)當(dāng)要求委托人予以核實，也可以商請其他中介部門協(xié)助調(diào)查，或由律師再次調(diào)查，以保證盡職調(diào)查工作的準(zhǔn)確性。
9.5 律師開展盡職調(diào)查工作，應(yīng)當(dāng)注意收集完整的調(diào)查資料，對于無法獲得的與改制工作或產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有重大關(guān)系的文件和證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在《法律意見書》中明確說明。
9.6 律師開展與國有企業(yè)改制相關(guān)的盡職調(diào)查工作的，應(yīng)當(dāng)注意保持與委托人以及調(diào)查對象的良好溝通，并在盡職調(diào)查過程中制作必要的工作底稿。工作底稿應(yīng)當(dāng)真實、完整，記錄清晰并適宜長期保存。
9.7 盡職調(diào)查的工作底稿一般包括以下內(nèi)容：
（1）與改制企業(yè)設(shè)立及歷史沿革有關(guān)的資料，如設(shè)立批準(zhǔn)證書、營業(yè)執(zhí)照、合同、章程等文件或變更文件的復(fù)印件；
（2）重大合同、協(xié)議及其他重要文件和會議記錄的摘要或副本；
（3）與委托人以及調(diào)查對象相互溝通情況的記錄，對委托人與調(diào)查對象提供資料的檢查、調(diào)查訪問記錄、往來函件、現(xiàn)場勘察記錄、查閱文件清單等相關(guān)的資料及詳細(xì)說明；
（4）委托人、調(diào)查對象及相關(guān)人員的書面保證或聲明書的復(fù)印件；
（5）對保留意見及疑難問題所作的說明；
（6）其他與出具盡職調(diào)查報告相關(guān)的重要資料。
9.8 在明確盡職調(diào)查目的、對象以及工作范圍后，律師應(yīng)依據(jù)改制企業(yè)的特點和具體情況，以書面形式向委托人以及調(diào)查對象開具盡職調(diào)查清單，要求調(diào)查對象依據(jù)清單，在合理或者約定的時間內(nèi)，以律師所知曉的形式提供完整、齊備的原件或與原件審核一致的復(fù)印件。
9.9 律師需要調(diào)查改制企業(yè)設(shè)立情況、沿革情況和變更情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供或輔之以公司登記資料的查詢，取得下列相關(guān)文件，包括但不限于：
（1）企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；（2）企業(yè)或公司章程；（3）與企業(yè)設(shè)立相關(guān)的政府有權(quán)部門的批文；（4）企業(yè)取得的與業(yè)務(wù)經(jīng)營相關(guān)的批準(zhǔn)、許可或授權(quán)；（5）企業(yè)取得的資格認(rèn)定證書，如業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證等；（6）企業(yè)變更登記事項的申請與批準(zhǔn)文件；（7）企業(yè)成立時及成立之后歷次驗資報告及資產(chǎn)評估報告；（8）股東會、董事會的會議記錄和決議；（9）企業(yè)分支部門和企業(yè)對外投資證明；（10）稅務(wù)登記證，以及有關(guān)稅收優(yōu)惠情況說明及批文；（11）外匯登記證；（12）海關(guān)登記證明；（13）公司已經(jīng)取得的優(yōu)惠待遇的相關(guān)證明文件。
9.10 律師需要調(diào)查改制企業(yè)基本運(yùn)營結(jié)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供下列相關(guān)文件，包括但不限于：
（1）企業(yè)目前的股本結(jié)構(gòu)或出資人出資情況；（2）企業(yè)目前的管理體系；（3）企業(yè)內(nèi)部管理制度與風(fēng)險控制制度。
9.11 律師需要調(diào)查改制企業(yè)所擁有的有形資產(chǎn)情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供下列文件，包括但不限于：
（1）企業(yè)及其附屬部門的土地使用權(quán)和房屋產(chǎn)權(quán)的清單；（2）企業(yè)及其附屬部門的有關(guān)土地及房屋租賃的文件；（3）企業(yè)及其附屬部門擁有的其他有形資產(chǎn)的清單及權(quán)屬證明文件。
9.12 律師需要調(diào)查改制企業(yè)所簽署或者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的重要合同情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供下列相關(guān)文件，包括但不限于：
（1）任何與企業(yè)及其附屬部門的股權(quán)有關(guān)的合同；（2）任何在企業(yè)及其附屬部門的動產(chǎn)或不動產(chǎn)設(shè)定的所有抵押、質(zhì)押、留置等擔(dān)保權(quán)益或其他權(quán)益限制相關(guān)的合同；（3）企業(yè)及其關(guān)聯(lián)部門的兼并、分立、合并、歇業(yè)、清算、破產(chǎn)的相關(guān)合同；（4）企業(yè)及其附屬部門簽署的所有重要服務(wù)協(xié)議；（5）企業(yè)及其附屬部門簽署的所有重要許可協(xié)議、特許安排及附有條件的買賣合同；（6）企業(yè)及其附屬部門簽署的所有重要能源與原材料等供應(yīng)或必須品合同；（7）企業(yè)及其附屬部門簽署的所有重大保險合同；（8）企業(yè)及其附屬部門以前幾年或擬訂的任何合并、聯(lián)合、重組、收購或出售有關(guān)的重要文件；（9）企業(yè)及其附屬部門與主要客戶簽訂的以及與其經(jīng)營有重大關(guān)系的合同；（10）合資、聯(lián)營、合伙或投資參股及利潤共享的合同或協(xié)議；（11）公用設(shè)施協(xié)議；（12）其他重要合同，如聯(lián)營合同，征用土地合同，大額貸款或拆借合同，重大承包經(jīng)營，租賃經(jīng)營合同等。
9.13 律師需要調(diào)查改制企業(yè)所擁有知識產(chǎn)權(quán)情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供下列文件，包括但不限于：
（1）企業(yè)及其附屬部門對各項軟件、產(chǎn)品所擁有的知識產(chǎn)權(quán)清單，包括專利、商標(biāo)、版權(quán)、商譽(yù)及其他知識產(chǎn)權(quán)；（2）提供所有與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的注冊登記證明及協(xié)議。
9.14 律師需要調(diào)查改制企業(yè)所涉及的重大法律糾紛、行政處罰等情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供下列相關(guān)文件，包括但不限于：
（1）企業(yè)現(xiàn)存的訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求及政府部門之調(diào)查或質(zhì)詢的詳細(xì)情況；（2）企業(yè)違反或被指控違反衛(wèi)生、防火、建筑、規(guī)劃、安全等方面之法律、法規(guī)、通知或訴訟的情況；（3）企業(yè)所知道的將來可能使之涉及訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求、政府部門的調(diào)查或質(zhì)詢的事實。
9.15 律師需要調(diào)查改制企業(yè)聘用人員基本情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供下列相關(guān)文件，包括但不限于：
（1）企業(yè)高級管理成員的基本情況；（2）企業(yè)和職工簽訂的勞動合同樣本；（3）企業(yè)工會組織的情況和與工會簽訂的集體勞動合同或協(xié)議；（4）企業(yè)職工福利政策的規(guī)章或文件。
9.16 律師在向委托人提供的盡職調(diào)查清單中，還可以依據(jù)改制計劃、特點與要求的不同，要求委托人以及調(diào)查對象提供其他各類相關(guān)的文件或信息。
9.17 在委托人或者調(diào)查對象依據(jù)盡職調(diào)查清單的要求提供各類文件與信息后，律師應(yīng)當(dāng)及時、謹(jǐn)慎地對所有材料進(jìn)行審閱與分析，并據(jù)此向委托人以及調(diào)查對象提出初步審查意見。
9.18 律師在提出初步審查意見后，應(yīng)當(dāng)與委托人或者調(diào)查對象進(jìn)行充分溝通，明確需要進(jìn)一步調(diào)查的具體事項或問題，以利于在反復(fù)不斷完善的過程中，達(dá)到盡職調(diào)查工作的全部目的。
9.19 律師在獲得全部必備的信息材料后，應(yīng)當(dāng)制作最終的盡職調(diào)查報告，盡職調(diào)查報告一般包括以下內(nèi)容：
（1）報告的目的與范圍。明確律師已經(jīng)由委托人處所獲悉的開展盡職調(diào)查工作并出具盡職調(diào)查報告所要達(dá)到的目的。
（2）律師的工作準(zhǔn)則。律師是否根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)和國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門的有關(guān)規(guī)定，根據(jù)委托人的授權(quán)，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，出具工作報告。
（3）律師的工作程序。律師在開展盡職調(diào)查工作過程中的主要工作方式、工作時間以及工作流程，包括對調(diào)查對象提供材料的查驗、走訪、談話記錄、現(xiàn)場勘查記錄、查閱文件的情況等。
（4）報告的相關(guān)依據(jù)。律師制作調(diào)查報告所依據(jù)的文件材料以及報告反應(yīng)情況的截止時間。
（5）盡職調(diào)查報告的正文。正文內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與律師的工作程序以及律師出具的調(diào)查清單所涉及的范圍基本保持一致，如公司概況、經(jīng)營情況、資產(chǎn)狀況、知識產(chǎn)權(quán)、訴訟以及處罰情況等，正文部分可以分別對每一個具體問題進(jìn)行分析與解釋。
（6）盡職調(diào)查的尾部。律師對盡職調(diào)查的結(jié)果，發(fā)表結(jié)論性意見。
9.20 律師對國有企業(yè)改制工作出具法律意見的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門的要求，就國有企業(yè)改制的相關(guān)法律問題發(fā)表明確的結(jié)論性意見。
9.21 律師必須采取書面形式對國有企業(yè)改制工作出具法律意見。律師的《法律意見書》分兩種：
（1）關(guān)于改制方案的《法律意見書》；
（2）關(guān)于國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的《法律意見書》。
9.22 律師對國有企業(yè)改制工作出具的《法律意見書》，主要用于產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門申請批準(zhǔn)改制方案或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案時作為報批配套文件使用。律師應(yīng)在《法律意見書》中聲明非經(jīng)律師及其所在律師事務(wù)所同意，《法律意見書》不得用于企業(yè)改制以外的其他目的或用途。
9.23 律師應(yīng)在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，在核實與查證改制方案內(nèi)容或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案內(nèi)容的基礎(chǔ)上出具《法律意見書》。律師不得在未經(jīng)調(diào)查的情況下，僅針對改制方案或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的書面內(nèi)容出具《法律意見書》。
9.24 為產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)編制《改制方案》、《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》的律師事務(wù)所應(yīng)避免同時出具《法律意見書》。
9.25 律師對國有企業(yè)改制工作出具的《法律意見書》，一般包括以下內(nèi)容：
（1）出具法律意見書的依據(jù)；
（2）律師應(yīng)當(dāng)聲明的事項；
（3）律師接受委托人的委托進(jìn)行盡職調(diào)查的情況；
（4）律師針對改制方案或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的具體內(nèi)容的合法性發(fā)表意見（律師按照方案內(nèi)容逐項發(fā)表意見，本部分的具體內(nèi)容以方案涉及的項目和法規(guī)要求的項目為準(zhǔn)）；
（5）律師對改制方案或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的整體性結(jié)論意見；
（6）律師認(rèn)為需要說明的其他問題（包括律師認(rèn)為需要提出的保留意見及其依據(jù)）。
9.26 律師出具《法律意見書》時，應(yīng)關(guān)注國有資產(chǎn)管理部門的審批事項及其重點，其編制方式、詳略處理應(yīng)盡可能符合其作為改制方案或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案之報批配套文件的性質(zhì)。
9.27 律師對國有企業(yè)改制工作出具的《法律意見書》，應(yīng)當(dāng)依據(jù)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門的規(guī)定和要求，就已經(jīng)勤勉盡責(zé)而仍然不能作出明確判斷，或者已經(jīng)明確向產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)表示律師保留不同觀點的有關(guān)事項或法律問題，發(fā)表保留意見。
9.28 律師在出具《法律意見書》時，應(yīng)注意對方案內(nèi)容的合法性發(fā)表意見。律師對方案中存在合法性障礙的事項，可以另行發(fā)表有關(guān)依法處置方式的意見。
9.29 律師在出具《法律意見書》時，應(yīng)注意其發(fā)表意見所適用的法律、法規(guī)的準(zhǔn)確性，正確處理法律、法規(guī)的效力問題、階位問題和沖突問題，尤其是企業(yè)法、公司法之間的法律沖突問題，使用司法解釋或法理作為間接依據(jù)時應(yīng)作出適當(dāng)說明。
9.30 律師應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查與出具法律意見書的過程中，充分聽取國有企業(yè)法律總顧問或者法律專業(yè)管理部門負(fù)責(zé)人的意見。
10 職工安置和職工權(quán)益的保障
10.1 律師在參與國有企業(yè)改制與重組過程中，建議改制企業(yè)按照勞動法的有關(guān)規(guī)定確立和職工之間的勞動關(guān)系，建立企業(yè)自主用工、勞動者自主擇業(yè)的市場化機(jī)制，妥善安置富余職工。
10.2 律師在參與國有企業(yè)改制和重組過程中，應(yīng)注意出現(xiàn)借改制之機(jī)侵害職工利益的情況，維護(hù)職工的合法權(quán)益。同時律師也應(yīng)謹(jǐn)慎處置改制與重組中發(fā)生的各種問題，避免激化矛盾，協(xié)助企業(yè)和各級政府機(jī)關(guān)維護(hù)社會穩(wěn)定。
10.3 律師在參與國有企業(yè)的改制與重組過程中，應(yīng)熟悉勞動法以及相關(guān)的法律法規(guī)、部門規(guī)章和相關(guān)的規(guī)范性文件。
10.4 律師在接受產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)委托后，凡是涉及職工合法權(quán)益的問題，都應(yīng)建議委托人聽取工會或企業(yè)職工代表大會的意見。
10.5 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)編制有關(guān)改制、重組方案以前應(yīng)盡可能地要求進(jìn)行有關(guān)職工問題的盡職調(diào)查。律師在盡職調(diào)查過程中，應(yīng)按照本指引的要求，排除各種干擾，認(rèn)真收集、審核各項資料，保證盡職調(diào)查工作的獨立性、真實性和準(zhǔn)確性。
10.6 律師在設(shè)計有關(guān)職工安置問題的盡職調(diào)查清單時，應(yīng)首先了解企業(yè)對改制事項的初步意見，并據(jù)此尋找盡職調(diào)查的重點，例如：
（1）了解改制后是否將導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位。如轉(zhuǎn)讓方在改制或重組后的企業(yè)中不占控股地位，律師對有關(guān)職工情況進(jìn)行盡職調(diào)查時，應(yīng)特別注意了解拖欠工資、醫(yī)藥費(fèi)、挪用職工住房公積金以及欠繳社會保險費(fèi)等債務(wù)情況。
（2）了解改制企業(yè)將采取何種轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行重組。如以資產(chǎn)形式進(jìn)行產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，并且轉(zhuǎn)讓后將涉及職工重新安置或分流的，律師應(yīng)對轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的主輔資產(chǎn)情況進(jìn)行詳細(xì)調(diào)查。
（3）了解改制企業(yè)準(zhǔn)備如何解決遺留的職工問題。如改制企業(yè)職工的富裕人員較多，一些問題在采取下崗和再就業(yè)政策過程中尚未得到解決，律師在進(jìn)行調(diào)查時，應(yīng)著重了解企業(yè)過去制訂的下崗分流方案以及與職工簽訂的下崗、內(nèi)退以及退養(yǎng)等協(xié)議的內(nèi)容。
（4）改制企業(yè)準(zhǔn)備采取何種方式安置職工。如轉(zhuǎn)讓方希望通過一次性補(bǔ)償置換職工的全民所有制企業(yè)職工的身份，律師在進(jìn)行盡職調(diào)查時，應(yīng)要求改制企業(yè)整理并列明全體職工的基本情況，特別是職工在改制企業(yè)連續(xù)工作時間的情況，以便下一步測算職工安置費(fèi)用。
10.7 律師在盡職調(diào)查時，應(yīng)注意搜集和研究改制企業(yè)原有的政策文件和規(guī)章制度，查閱職工代表大會的會議記錄及決議，審閱集體合同、勞動合同以及相關(guān)協(xié)議的樣本，審閱已有或正在進(jìn)行的勞動爭議糾紛調(diào)解、仲裁或訴訟文件，并要求改制企業(yè)提供職工基本情況以及為職工繳納社會保險及住房公積金情況的說明。
10.8 律師在對改制企業(yè)提供的職工基本情況的盡職調(diào)查中，應(yīng)具體了解：
（1）職工人數(shù)、職工參加工作時間以及在改制企業(yè)連續(xù)工作時間、工資以及職務(wù)、職位的基本情況；
（2）不在崗（包括下崗、內(nèi)退、退養(yǎng)、勞務(wù)、培訓(xùn)、借調(diào)、留職停薪或以其他任何形式分流的）職工的基本情況；
（3）改制企業(yè)與職工之間簽訂的勞動合同或協(xié)議是否有違反法律規(guī)定的內(nèi)容或條款；
（4）改制企業(yè)是否存在拖欠職工工資或欠繳社會保險以及住房公積金的情況；
（5）職工工傷及職業(yè)病情況；
（6）職工與改制企業(yè)之間是否有已發(fā)生或可能發(fā)生的仲裁或訴訟；
（7）改制后有可能受到影響或發(fā)生變更的有關(guān)福利制度；
（8）改制企業(yè)的勞動紀(jì)律和規(guī)章制度是否符合勞動法的有關(guān)規(guī)定。
10.9 律師應(yīng)在上述盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，接受委托，向委托人出具盡職調(diào)查報告。
10.10 律師應(yīng)在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，幫助改制企業(yè)起草職工安置方案。對產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓企業(yè)，特別是產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓后轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的企業(yè)，律師應(yīng)督促企業(yè)將職工安置方案提交職工代表大會（職工大會）討論，并要求企業(yè)協(xié)助職工代表大會（職工大會）按法定要求表決通過職工安置方案。律師在起草改制企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，應(yīng)將職工安置方案的內(nèi)容包含在內(nèi)，并將職工代表大會（職工大會）通過的決議或決定作為附件，和其他改制方案一起上報有關(guān)部門批準(zhǔn)。
10.11 律師在對國有企業(yè)改制工作出具《法律意見書》時，應(yīng)對職工安置方案明確提出自己的意見。如果律師認(rèn)為改制企業(yè)在職工安置過程中有任何違法或不當(dāng)之處，應(yīng)在保留意見中予以陳述或說明。如果律師認(rèn)為該職工安置方案的實施將給改制企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營或職工生活造成重大沖擊，或出現(xiàn)社會不穩(wěn)定因素，律師應(yīng)及時以書面方式向產(chǎn)權(quán)主體、國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門和律師協(xié)會報告，通過有關(guān)主管部門進(jìn)行協(xié)調(diào)解決。
10.12 國有企業(yè)在改制過程中如對職工安置采取以經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)姆绞竭M(jìn)行全民所有制企業(yè)職工身份置換的方案，律師應(yīng)對企業(yè)進(jìn)行職工身份置換的方式是否符合勞動法的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行認(rèn)真審核，其中包括：
（1）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)是否達(dá)到了法定的最低要求；
（2）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)姆绞绞欠裼泻戏ㄒ罁?jù)；
（3）是否存在違法的強(qiáng)行置換；
（4）改制企業(yè)和職工是否通過相關(guān)的合同或協(xié)議來確定身份置換后的法律關(guān)系。
10.13 職工身份置換的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)和補(bǔ)償方式，各地規(guī)定各不相同，目前尚無明確統(tǒng)一的法律規(guī)定。但在近年實踐中，確有因違反勞動法而被國務(wù)院三令五申予以糾正的情況發(fā)生，因此，律師在幫助改制企業(yè)確定方案時應(yīng)務(wù)必把握以下兩點：
（1）任何方案不能在事實上造成國有資產(chǎn)流失；
（2）任何方案不能違反勞動法，從而使職工權(quán)益受到侵害。
10.14 律師在幫助改制企業(yè)確定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方案時，應(yīng)在勞動法以及當(dāng)?shù)貏趧臃ㄒ?guī)有關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上，參照當(dāng)?shù)卣⑿袠I(yè)以及企業(yè)內(nèi)部的有關(guān)規(guī)定計算補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)。補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)可以高于但不應(yīng)低于法定標(biāo)準(zhǔn)。律師在幫助改制企業(yè)確定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方式時，除非改制企業(yè)確有困難，否則應(yīng)首先考慮現(xiàn)金即時兌現(xiàn)方式。如果必須選擇其他補(bǔ)償方式時，應(yīng)以雙方自愿協(xié)商，特別是職工一方自愿接受為前提。
10.15 在改制企業(yè)中，除了接受補(bǔ)償，進(jìn)行身份置換的職工外，下列弱勢群體，需要律師在工作中予以特別關(guān)注，他們的實際困難和安置方式，應(yīng)在安置方案中予以考慮：
（1）協(xié)保人員；（2）內(nèi)退人員；（3）離退休不到5年的在職人員；（4）下崗人員；（5）因公負(fù)傷或患職業(yè)病，喪失或部分喪失勞動能力的人員；（6）職工遺屬；（7）征地農(nóng)民工等。
10.16 國有企業(yè)在改制過程中如將現(xiàn)金補(bǔ)償轉(zhuǎn)為股權(quán)補(bǔ)償，律師在設(shè)計改制方案及工作中應(yīng)注意以下幾點：
（1）防止出現(xiàn)以保留工作崗位為條件強(qiáng)迫職工選擇股權(quán)補(bǔ)償；
（2）防止出現(xiàn)打折后的現(xiàn)金補(bǔ)償，從而侵犯職工合法權(quán)益的情況；
（3）防止出現(xiàn)強(qiáng)迫以債轉(zhuǎn)股的情況；
（4）職工持股應(yīng)符合法律規(guī)定，并應(yīng)持有相應(yīng)的股權(quán)憑證。
11 國有企業(yè)改制爭議的律師咨詢報告
11.1 律師咨詢報告
為了在國企改制、產(chǎn)權(quán)交易爭議解決活動中進(jìn)一步發(fā)揮律師的作用，提高爭議解決效率，本所可以組織律師向有關(guān)單位出具咨詢報告。
11.2 咨詢委托
11.2.1 國有資產(chǎn)管理部門、產(chǎn)權(quán)交易所、國有控股公司和國有企業(yè)（下稱“委托人”）可以向本所提出要求，委托本所就相關(guān)的國企改制、產(chǎn)權(quán)交易領(lǐng)域中發(fā)生的爭議糾紛提供專業(yè)意見。本所可以組織具有相關(guān)豐富經(jīng)驗的三名律師進(jìn)行專門的爭議解決咨詢，運(yùn)用法律專業(yè)知識，就委托人提出的爭議糾紛事宜出具專門的《律師咨詢報告》，供委托人決策時參考。
11.2.2 委托人委托本所出具《律師咨詢報告》的，委托人應(yīng)向本所出具書面委托書，委托書應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：
（1）委托方的名稱及其基本情況；（2）委托事項的基本情況；（3）委托咨詢的內(nèi)容及主要要求；（4）出具《律師咨詢報告》支付的費(fèi)用數(shù)額及支付方式和期限；（5）《律師咨詢報告》交付的時間要求；（6）其他相關(guān)的事項。
11.2.3 本所接受委托后，遴選具有5年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)歷、并在國企改制、產(chǎn)權(quán)交易領(lǐng)域具有豐富執(zhí)業(yè)經(jīng)驗的律師組成咨詢組。
11.3 咨詢報告的出具
11.3.1 咨詢組成立后，即應(yīng)本著勤勉盡責(zé)的原則開展咨詢工作。
11.3.2 咨詢組應(yīng)首先制訂咨詢工作計劃、擬訂實施方案，并報本所業(yè)務(wù)指導(dǎo)委員會備案。
11.3.3 咨詢組應(yīng)根據(jù)爭議事項，展開審慎調(diào)查工作，收集與爭議相關(guān)的事實依據(jù)，聽取爭議各方當(dāng)事人的陳述。
11.3.4 咨詢組在審慎調(diào)查獲得的資料和信息的基礎(chǔ)上，應(yīng)組織內(nèi)部討論，并將每次討論內(nèi)容形成書面記錄。
11.3.5 咨詢組經(jīng)討論評議后，應(yīng)制作出具書面的《律師咨詢報告》，載明如下事項：
（1）委托方及委托事項；（2）爭議雙方的主要爭議要點；（3）咨詢事實工作的主要過程；（4）對爭議事項所涉基本事實的敘述及其依據(jù)；（5）爭議處理的建議意見及其主要依據(jù)；（6）與爭議事項相關(guān)需要說明的其他事項。
11.3.6 咨詢組成員在尊重事實的基礎(chǔ)上應(yīng)盡量達(dá)成一致意見。如經(jīng)多次討論仍不能達(dá)成一致意見的，咨詢組組長應(yīng)就該等情況及時向本所業(yè)務(wù)指導(dǎo)委員會報告，由業(yè)務(wù)指導(dǎo)委員會形成傾向性意見。
11.3.7 咨詢組出具《律師咨詢報告》，應(yīng)當(dāng)堅持獨立性、公正性和專業(yè)性，不受任何人的干擾和影響。
11.3.8 咨詢組成員應(yīng)當(dāng)對在咨詢工作中獲得的除已公知信息以外的信息承擔(dān)保密義務(wù)。
12 引用文件
TY-GL02.06《律師執(zhí)業(yè)避免利益沖突規(guī)則》
TY/ZY01.05《律師制作法律意見書和工作報告規(guī)范》
13 附件
《法律服務(wù)委托合同（適用委托律師為企業(yè)改制提供專項法律服務(wù)）》（略）
新疆同源律師事務(wù)所作業(yè)文件
律師見證公司股東大會業(yè)務(wù)指引
版次：01 修改碼：01 編號：TY/ZY10.02.06.01-2002
1 目的和主題內(nèi)容
1.1 為了指導(dǎo)本所律師協(xié)助公司依法召集、召開股東大會，制訂本指引。
1.2 本指引列舉了股東大會的召集、股東大會討論的事項與提案、股東或監(jiān)事會提議召開臨時股東大會、股東大會的召開等。
2 適用范圍
2.1 本指引適用于本所辦理公司業(yè)務(wù)的律師。
2.2 下列人員應(yīng)通曉本指引：
1）辦理公司業(yè)務(wù)的律師
2）協(xié)助律師辦理公司業(yè)務(wù)的律師助理
2.4 下列人員應(yīng)了解本指引：
1）辦理民商事業(yè)務(wù)律師
2）協(xié)助律師辦理民商事業(yè)務(wù)的律師助理
3 術(shù)語
3.1 股東：向公司出資，并對公司享有權(quán)益、承擔(dān)義務(wù)的人。無論是自然人（公民）還是法人，均可成為公司的股東。股東分為有限責(zé)任公司股東和股份有限公司股東。
3.2 股東大會：由公司全體股東組成的公司權(quán)力機(jī)關(guān)。有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)關(guān)稱為股東會，股份有限公司的權(quán)力機(jī)關(guān)稱為股東大會（本指引統(tǒng)稱股東大會）。
3.3 股東大會的提案：是針對應(yīng)當(dāng)由股東大會討論的事項所提出的具體議案。股東大會應(yīng)當(dāng)對具體的提案作出決議。
4 職責(zé)
本指引的編制和修訂由本所標(biāo)準(zhǔn)化委員會提出，經(jīng)合伙人會議批準(zhǔn)后，由主任頒布。
5 引用法律、規(guī)章
《中華人民共和國公司法》
《中華人民共和國證券法》
中國證券監(jiān)督管理委員會《上市公司股東大會規(guī)范意見》（2000年修訂，下稱《規(guī)范意見》）
6 股東大會的召集
6.1 股東大會的形式
股東大會分為年度股東大會和臨時股東大會。
6.2 股東大會的召開期限
6.2.1 上市公司的年度股東大會每年召開一次，應(yīng)當(dāng)于上一會計年度結(jié)束后的6個月內(nèi)舉行。
6.2.2 非上市公司的年度股東大會的召開時間由該公司章程規(guī)定。
6.3 股東大會的延期
6.3.1 上市公司在上一會計年度結(jié)束后的6個月內(nèi)因故不能召開年度股東大會的，應(yīng)當(dāng)報告證券交易所，說明原因并公告。
6.3.2 非上市公司在公司章程規(guī)定的期限內(nèi)因故不能召開年度股東大會的，應(yīng)當(dāng)向股東致函，說明原因。
6.3 無正當(dāng)理由不召開股東大會的法律后果
律師發(fā)現(xiàn)顧問單位在上述期限內(nèi)無正當(dāng)理由不召開年度股東大會的，應(yīng)告知其法律后果：
（1）對上市公司，證券交易所有權(quán)對該公司掛牌交易的股票予以停牌，并要求公司董事會做出解釋并公告；董事會將承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
（2）對非上市公司，股東有權(quán)按照公司章程規(guī)定的期限要求董事會召開股東大會或者按照公司章程規(guī)定的程序自行召開股東大會。
6.4 股東大會的召集方式
6.4.1 上市公司召開股東大會，董事會應(yīng)當(dāng)在會議召開30日以前以公告方式通知各股東（見附件1）。
6.4.2 非上市公司召開股東大會，董事會應(yīng)當(dāng)在公司章程規(guī)定的期限內(nèi)以公告和/或公函方式通知各股東。
6.5 通訊表決方式
6.5.1 上市公司的年度股東大會和應(yīng)股東或監(jiān)事會的要求提議召開的股東大會不得采取通訊表決方式。
6.5.2 上市公司的臨時股東大會審議下列事項時，不得采取通訊表決方式：
（1）公司增加或者減少注冊資本；
（2）發(fā)行公司債券；
（3）公司的分立、合并、解散和清算；
（4）公司章程的修改；
（5）利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；
（6）董事會和監(jiān)事會成員的任免；
（7）變更募股資金投向；
（8）需股東大會審議的關(guān)聯(lián)交易；
（9）需股東大會審議的收購或出售資產(chǎn)事項；
（10）變更會計師事務(wù)所；
（11）公司章程規(guī)定的不得通訊表決的其他事項。
6.5.3 非上市公司的年度股東大會、應(yīng)股東或監(jiān)事會的要求提議召開的股東大會、臨時股東大會能否采取通訊表決方式，由各公司在章程中規(guī)定。
6.6 延期通知
6.6.1 董事會發(fā)布召開股東大會的通知后，股東大會不得無故延期。公司因特殊原因必須延期召開股東大會的，應(yīng)在原定股東大會召開日前至少5個工作日發(fā)布延期通知。董事會在延期召開通知中應(yīng)說明原因并公布延期后的召開日期。
6.6.2 上市公司延期召開股東大會的，不得變更原通知規(guī)定的有權(quán)出席股東大會股東的股權(quán)登記日。
6.7 律師見證
6.7.1 律師應(yīng)當(dāng)出席顧問單位的股東大會，對以下問題出具意見（見附件5）：
（1）股東大會的召集、召開程序是否符合法律法規(guī)的規(guī)定，是否符合公司章程；
（2）驗證出席會議人員資格的合法有效性；
（3）驗證年度股東大會提出新提案的股東的資格；
（4）股東大會的表決程序是否合法有效；
（5）應(yīng)公司要求對其他問題出具的法律意見。
6.7.2 律師為上市公司股東大會出具的法律意見書應(yīng)當(dāng)公告。
6.7.3 如有必要，律師可要求公司董事會聘請公證人員出席股東大會。
7 股東大會討論的事項與提案
7.1 股東大會討論和決定的事項
7.1.1 股東大會討論和決定的事項，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《公司法》和公司章程的規(guī)定確定，年度股東大會可以討論公司章程規(guī)定的任何事項。
7.1.2 董事會在召開股東大會的通知中應(yīng)列出本次股東大會討論的事項，并將董事會提出的所有提案的內(nèi)容充分披露。需要變更前次股東大會決議涉及的事項的，提案內(nèi)容應(yīng)當(dāng)完整，不能只列出變更的內(nèi)容。
7.1.3 董事會提出涉及投資、財產(chǎn)處置和收購兼并等提案的，應(yīng)當(dāng)充分說明該事項的詳情，包括涉及金額、價格（或計價方法）、資產(chǎn)的賬面值、對公司的影響、審批情況等。如果按照有關(guān)規(guī)定需進(jìn)行資產(chǎn)評估、審計或出具獨立財務(wù)顧問報告的，董事會應(yīng)當(dāng)在股東大會召開前至少5個工作日公布資產(chǎn)評估情況、審計結(jié)果或獨立財務(wù)顧問報告。
7.1.4 董事會提出改變募股資金用途提案的，應(yīng)在召開股東大會的通知中說明改變募股資金用途的原因、新項目的概況及對公司未來的影響。
7.1.5 公司涉及公開發(fā)行股票等需要報送中國證監(jiān)會核準(zhǔn)的事項，應(yīng)當(dāng)作為專項提案提出。
7.1.6 董事會審議通過年度報告后，應(yīng)當(dāng)對利潤分配方案做出決議，并作為年度股東大會的提案。董事會在提出資本公積轉(zhuǎn)增股本方案時，需詳細(xì)說明轉(zhuǎn)增原因，并在公告和/或通知中披露。董事會在公告和/或通知股份派送或資本公積轉(zhuǎn)增方案時，應(yīng)披露送轉(zhuǎn)前后對比的每股收益和每股凈資產(chǎn)，以及對公司今后發(fā)展的影響。
7.1.7 列入“其他事項”但未明確具體內(nèi)容的，不能視為提案，股東大會不得進(jìn)行表決。
7.1.8 股東大會會議通知發(fā)出后，董事會不得再提出會議通知中未列出事項的新提案，對原有提案的修改應(yīng)當(dāng)在股東大會召開的前15日公告和/或發(fā)出新通知。否則，會議召開日期應(yīng)當(dāng)順延，保證至少有15日的間隔期。
7.1.9 股東大會應(yīng)當(dāng)在《公司法》規(guī)定的范圍內(nèi)行使職權(quán)，不得干涉股東對自身權(quán)利的處分。
7.2 臨時提案
7.2.1 臨時提案的提出
（1）上市公司年度股東大會，單獨持有或者合并持有公司有表決權(quán)總數(shù)5以上的股東或者監(jiān)事會可以提出臨時提案。
（2）非上市公司年度股東大會臨時提案人的資格，由該公司章程規(guī)定。
（3）臨時提案如果屬于股東大會會議通知中未列出的新事項，同時這些事項屬于本指引6.5.2條所列事項的，提案人應(yīng)當(dāng)在股東大會召開前10日將提案遞交董事會并由董事會審核后公告和/或發(fā)出新通知。
（4）第一大股東提出新的分配提案時，應(yīng)當(dāng)在年度股東大會召開的前10日提交董事會并由董事會公告和/或發(fā)出新通知，不足10日的，第一大股東不得在本次年度股東大會提出新的分配提案。
（5）除此以外的提案，提案人可以提前將提案遞交董事會并由董事會公告和/或發(fā)出新通知，也可以直接在年度股東大會上提出。
7.2.2 臨時提案的審核
對于前條所述的年度股東大會臨時提案，董事會按以下原則對提案進(jìn)行審核：
（1）關(guān)聯(lián)性。董事會應(yīng)對股東提案進(jìn)行審核，對于股東提案涉及事項與公司有直接關(guān)系，并且不超出法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定的股東大會職權(quán)范圍的，應(yīng)提交股東大會討論。對于不符合上述要求的，不提交股東大會討論。如果董事會決定不將股東提案提交股東大會表決，應(yīng)當(dāng)在該次股東大會上進(jìn)行解釋和說明。
（2）程序性。董事會可以對股東提案涉及的程序性問題做出決定。如將提案進(jìn)行分拆或合并表決，需征得原提案人同意；原提案人不同意變更的，股東大會會議主持人可就程序性問題提請股東大會做出決定，并按照股東大會決定的程序進(jìn)行討論。
（3）律師可就股東提案的關(guān)聯(lián)性、程序性發(fā)表法律意見。
7.3 涉及會計師事務(wù)所聘任或解聘的提案
7.3.1 會計師事務(wù)所的聘任，由董事會提出提案，股東大會表決通過。董事會提出解聘或不再續(xù)聘會計師事務(wù)所的提案時，應(yīng)事先通知該會計師事務(wù)所，并向股東大會說明原因。會計師事務(wù)所有權(quán)向股東大會陳述意見。
7.3.2 非會議期間，董事會因正當(dāng)理由解聘會計師事務(wù)所的，可臨時聘請其他會計師事務(wù)所，但必須在下一次股東大會上追認(rèn)通過。
7.3.3 會計師事務(wù)所提出辭聘的，董事會應(yīng)在下一次股東大會上說明原因。辭聘的會計師事務(wù)所有責(zé)任以書面形式或派人出席股東大會，向股東大會說明公司有無不當(dāng)?shù)呢攧?wù)行為。
8 股東或監(jiān)事會提議召開臨時股東大會
8.1 臨時股東大會的提議人
8.1.1 單獨或者合并持有上市公司有表決權(quán)總數(shù)10以上的股東（下稱提議股東）或者監(jiān)事會提議董事會召開臨時股東大會時，應(yīng)以書面形式向董事會提出會議議題和內(nèi)容完整的提案。書面提案應(yīng)當(dāng)報所在地中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)和證券交易所備案。提議股東或者監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)保證提案內(nèi)容符合法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定。
8.1.2 非上市公司臨時股東大會的提議人資格，由該公司章程規(guī)定。
8.2 對臨時股東大會提議的審核
8.2.1 對于提議股東要求召開股東大會的書面提案，董事會應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律、法規(guī)和公司章程決定是否召開股東大會。公司董事會決議應(yīng)當(dāng)在收到前述書面提議后15日內(nèi)反饋給提議股東，上市公司董事會應(yīng)同時報告所在地中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)和證券交易所。
8.2.2 董事會在收到監(jiān)事會的書面提議后應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)發(fā)出召開股東大會的通知，召開程序應(yīng)符合該公司章程的規(guī)定。
8.3 臨時股東大會的會議通知
8.3.1 董事會做出同意召開股東大會決定的，應(yīng)當(dāng)發(fā)出召開股東大會的通知，通知中對原提案的變更應(yīng)當(dāng)征得提議股東的同意。通知發(fā)出后，董事會不得再提出新的提案，未征得提議股東的同意也不得再對股東大會召開的時間進(jìn)行變更或推遲。
8.3.2 董事會認(rèn)為提議股東的提案違反法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)做出不同意召開股東大會的決定，并將反饋意見通知提議股東。提議股東可在收到通知之日起15日內(nèi)決定放棄召開臨時股東大會，或者自行發(fā)出召開臨時股東大會的通知。
8.3.3 上市公司提議股東決定放棄召開臨時股東大會的，應(yīng)當(dāng)報告所在地中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)和證券交易所。
8.3.4 提議股東決定自行召開臨時股東大會的，應(yīng)當(dāng)書面通知董事會，上市公司提議股東應(yīng)同時報公司所在地中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)和證券交易所備案后，發(fā)出召開臨時股東大會的通知。通知的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合以下規(guī)定：
（1）提案內(nèi)容不得增加新的內(nèi)容，否則提議股東應(yīng)按上述程序重新向董事會提出召開股東大會的請求；
（2）會議地點應(yīng)當(dāng)為公司所在地。
8.4 臨時股東大會的召開
8.4.1 對于提議股東決定自行召開的臨時股東大會，董事會及董事會秘書應(yīng)切實履行職責(zé)。董事會應(yīng)當(dāng)保證會議的正常秩序，會議費(fèi)用的合理開支由公司承擔(dān)。
8.4.2 臨時股東大會的召開程序應(yīng)當(dāng)符合以下規(guī)定：
（1）會議由董事會負(fù)責(zé)召集，董事會秘書必須出席會議，董事、監(jiān)事應(yīng)當(dāng)出席會議；董事長負(fù)責(zé)主持會議，董事長因特殊原因不能履行職務(wù)時，由副董事長或者其他董事主持；
（2）召開程序應(yīng)當(dāng)符合該公司章程的規(guī)定。
8.4.3 律師可以接受董事會的聘請，按照本指引的規(guī)定，出具法律意見。
8.4.4 董事會未能指定董事主持股東大會的，上市公司提議股東在報所在地中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)備案后自行主持會議，非上市公司提議股東可以自行主持會議；律師可以接受提議股東的聘請，按照本指引的規(guī)定出具法律意見，律師費(fèi)用由提議股東自行承擔(dān)；董事會秘書應(yīng)切實履行職責(zé)，其余召開程序應(yīng)當(dāng)符合該公司章程相關(guān)條款的規(guī)定。
9 股東大會的召開
9.1 公司召開股東大會應(yīng)堅持樸素從簡的原則，不得給予出席會議的股東或代理人額外的經(jīng)濟(jì)利益。
9.2 律師出席股東大會前，應(yīng)向會議主持人特別說明以下事項：
（1）董事會應(yīng)嚴(yán)格遵守《公司法》及其他法律法規(guī)關(guān)于召開股東大會的各項規(guī)定，認(rèn)真、按時組織好股東大會。公司全體董事對于股東大會的正常召開負(fù)有誠信責(zé)任，不得阻礙股東大會依法履行職權(quán)。
（2）召集、召開股東大會的方式和股東大會決議內(nèi)容不符合《公司法》、《規(guī)范意見》和公司章程要求的，中國證監(jiān)會除有權(quán)責(zé)令上市公司限期糾正外，還有權(quán)給予通報批評；拒不糾正的，自該事實發(fā)生之日起12個月內(nèi)，不受理該公司從證券市場籌資的申請。
（3）任何單位和個人利用上市公司召開股東大會之機(jī)，從事內(nèi)幕交易、操縱市場等違法活動的，中國證監(jiān)會將依法查處。
（4）對股東大會的召集、召開、表決程序及決議的合法有效性發(fā)生爭議又無法協(xié)調(diào)的，有關(guān)當(dāng)事人可以向人民法院提起訴訟。
9.3 公司董事會、監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)采取必要的措施，保證股東大會的嚴(yán)肅性和正常秩序，除出席會議的股東或代理人、董事、監(jiān)事、董事會秘書、高級管理人員、律師及董事會邀請的人員以外，公司有權(quán)依法拒絕其他人士入場。對于干擾股東大會秩序、尋釁滋事和侵犯其他股東合法權(quán)益的行為，公司應(yīng)當(dāng)采取措施加以制止并及時報告有關(guān)部門查處。
9.4 在年度股東大會上，董事會應(yīng)當(dāng)就前次年度股東大會以來股東大會決議中應(yīng)由董事會辦理的各事項的執(zhí)行情況向股東大會做出報告，上市公司應(yīng)公告。
9.5 在年度股東大會上，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)宣讀有關(guān)公司過去一年的監(jiān)督專項報告，內(nèi)容包括：
（1）公司財務(wù)的檢查情況；
（2）董事、高層管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時的盡職情況及對有關(guān)法律、法規(guī)、公司章程及股東大會決議的執(zhí)行情況；
（3）監(jiān)事會認(rèn)為應(yīng)當(dāng)向股東大會報告的其他重大事件。
9.6 監(jiān)事會認(rèn)為有必要時，還可以對股東大會審議的提案出具意見，并提交獨立報告。
9.7 注冊會計師對公司財務(wù)報告出具解釋性說明、保留意見、無法表示意見或否定意見的審計報告的，公司董事會應(yīng)當(dāng)將導(dǎo)致會計師出具上述意見的有關(guān)事項及對公司財務(wù)狀況和經(jīng)營狀況的影響向股東大會做出說明。如果該事項對當(dāng)期利潤有直接影響，公司董事會應(yīng)當(dāng)根據(jù)孰低原則確定利潤分配預(yù)案或者公積金轉(zhuǎn)增股本預(yù)案。
9.8 股東大會對所有列入議事日程的提案應(yīng)當(dāng)進(jìn)行逐項表決，不得以任何理由擱置或不予表決。年度股東大會對同一事項有不同提案的，應(yīng)以提案提出的時間順序進(jìn)行表決，對事項作出決議。
9.9 臨時股東大會不得對召開股東大會的通知中未列明的事項進(jìn)行表決。臨時股東大會審議通知中列明的提案內(nèi)容時，對涉及本指引6.5.2條所列事項的提案內(nèi)容不得進(jìn)行變更；任何變更都應(yīng)視為另一個新的提案，不得在本次股東大會上進(jìn)行表決。
9.10 股東大會就關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行表決時，涉及關(guān)聯(lián)交易的各股東應(yīng)當(dāng)回避表決，上述股東所持表決權(quán)不應(yīng)計入出席股東大會有表決權(quán)的股份總數(shù)。
9.11 股東大會審議董事、監(jiān)事選舉的提案，應(yīng)當(dāng)對每一個董事、監(jiān)事候選人逐個進(jìn)行表決。改選董事、監(jiān)事提案獲得通過的，新任董事、監(jiān)事在會議結(jié)束之后立即就任。
9.12 上市公司的股票應(yīng)當(dāng)在股東大會召開期間停牌。上市公司董事會應(yīng)當(dāng)保證股東大會在合理的工作時間內(nèi)連續(xù)舉行，直至形成最終決議。因不可抗力或其他異常原因?qū)е鹿蓶|大會不能正常召開或未能做出任何決議的，上市公司董事會應(yīng)向證券交易所說明原因并公告，并有義務(wù)采取必要措施盡快恢復(fù)召開股東大會。
9.13 會議提案未獲通過，或者本次股東大會變更前次股東大會決議的，董事會應(yīng)在股東大會決議中做出說明。
9.14 股東大會各項決議的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合法律和公司章程的規(guī)定。出席會議的董事應(yīng)當(dāng)忠實履行職責(zé)，保證決議內(nèi)容的真實、準(zhǔn)確和完整，不得使用容易引起歧義的表述。
9.15 股東大會的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)依法向人民法院提起民事訴訟。
9.16 股東大會決議應(yīng)注明出席會議的股東和代理人人數(shù)、所持股份總數(shù)及占公司有表決權(quán)總股權(quán)的比例、表決方式以及每項提案的表決結(jié)果。對股東提案做出的決議，應(yīng)列明提案股東的姓名或名稱、持股比例和提案內(nèi)容。
9.17 發(fā)行境內(nèi)上市外資股的公司，應(yīng)當(dāng)對內(nèi)資股股東和外資股股東出席會議及表決情況分別做出統(tǒng)計并公告。
9.18 利潤分配方案、公積金轉(zhuǎn)增股本方案經(jīng)公司股東大會批準(zhǔn)后，公司董事會應(yīng)當(dāng)在股東大會召開后2個月內(nèi)完成股利或股份的派發(fā)或轉(zhuǎn)增事項。
10 附件
1）公告（召集股東大會）
2）股東簽到冊
3）見證公司股東大會會議記錄
4）股東表決單
5）關(guān)于 公司 年度股東大會的法律意見書
新疆同源律師事務(wù)所作業(yè)文件
律師協(xié)助公司規(guī)范獨立董事制度業(yè)務(wù)指引
版次：01 修改碼：01 編號：TY/ZY10.02.06.01-2002
1 目的和主題內(nèi)容
1.1 為了指導(dǎo)本所律師協(xié)助公司規(guī)范獨立董事制度，制訂本指引。
1.2 本指引列舉了獨立董事制度的建立范圍、任職條件，獨立董事的提名、選舉程序，獨立董事的作用，獨立意見的發(fā)表，獨立董事的責(zé)任，公司為獨立董事提供的必要條件，公司章程的修改等。
2 適用范圍
2.1 本指引適用于本所辦理公司業(yè)務(wù)的律師。
2.2 下列人員應(yīng)通曉本指引：
1）辦理公司業(yè)務(wù)的律師
2）協(xié)助律師辦理公司業(yè)務(wù)的律師助理
2.4 下列人員應(yīng)了解本指引：
1）辦理民商事業(yè)務(wù)律師
2）協(xié)助律師辦理民商事業(yè)務(wù)的律師助理
3 術(shù)語
3.1 獨立董事：是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與所受聘的公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。
3.2 直系親屬：是指配偶、父母、子女等。
3.3 主要社會關(guān)系：是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳、女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等。
3.4 重大關(guān)聯(lián)交易：對上市公司，是指公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或高于公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5％的關(guān)聯(lián)交易；對非上市公司，交易總額或交易范圍由該公司章程規(guī)定。
3.5 會計專業(yè)人士：是指具有高級職稱或注冊會計師資格的人士。
4 職責(zé)
本指引的編制和修訂由本所標(biāo)準(zhǔn)化委員會提出，經(jīng)合伙人會議批準(zhǔn)后，由主任頒布。
5 引用法律、行業(yè)規(guī)章
《中華人民共和國公司法》
中國證券監(jiān)督管理委員會《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》（證監(jiān)發(fā)[2001]102號，下稱《指導(dǎo)意見》）
6 獨立董事制度的建立范圍
6.1 下列公司應(yīng)當(dāng)建立獨立董事制度：
（1）上市公司（在2002年6月30日前，上市公司董事會成員中至少包括2名獨立董事，其中至少包括一名會計專業(yè)人士；在2003年6月30日前，上市公司董事會成員中至少三分之一是獨立董事）；
（2）擬上市的股份有限公司。
6.2 下列公司可以建立獨立董事制度：
（1）非上市的股份有限公司；
（2）有限責(zé)任公司；
（3）中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨資企業(yè)。
6.3 律師擔(dān)任上述公司的法律顧問或協(xié)助顧問單位進(jìn)行企業(yè)改制時，應(yīng)主動詢問公司是否建立獨立董事制度，并可就建立獨立董事制度的目的、意義和可行性提供法律意見。
7 獨立董事的任職條件
7.1 擔(dān)任獨立董事應(yīng)當(dāng)符合下列基本條件：
（1）根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任公司董事的資格（對上市公司，需要具備擔(dān)任上市公司董事的資格）；
（2）具有證監(jiān)部門所要求的獨立性；
（3）具備公司運(yùn)作的基本知識，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；
（4）具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗；
（5）公司章程規(guī)定的其他條件。
7.2 下列人員不得擔(dān)任獨立董事：
（1）在公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系；
（2）直接或間接持有公司已發(fā)行股份1％以上或者是公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；
（3）在直接或間接持有公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；
（4）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員；
（5）為公司或其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；
（6）公司章程規(guī)定的其他人員；
（7）證監(jiān)部門認(rèn)定的其他人員。
7.3 經(jīng)本所同意，律師可以擔(dān)任公司的獨立董事，但受聘正在擔(dān)任該公司法律顧問的除外。
8 獨立董事的提名、選舉程序
8.1 提名人
公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有公司股份1％以上的股東可以提出獨立董事候選人。
8.2 對獨立董事基本情況進(jìn)行調(diào)查
提名人在提名前應(yīng)當(dāng)征得被提名人的同意。律師受提名人的委托，可以對被提名人的職業(yè)、學(xué)歷、職稱、詳細(xì)的工作經(jīng)歷、全部兼職等情況進(jìn)行調(diào)查，并制作獨立董事候選人基本情況調(diào)查記錄（見附件1）。調(diào)查結(jié)束后，可以出具法律意見書。
8.3 提名人發(fā)表提名意見
提名人應(yīng)對被提名人擔(dān)任獨立董事的資格和獨立性發(fā)表意見（見附件2）。在選舉獨立董事的股東大會召開前，公司董事會應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向股東或社會公布上述內(nèi)容。
8.4 被提名人發(fā)表聲明
被提名人應(yīng)當(dāng)就其本人與公司之間不存在任何影響其獨立客觀判斷的關(guān)系發(fā)表公開聲明（見附件3）。在選舉獨立董事的股東大會召開前，公司董事會應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向股東或社會公布上述內(nèi)容。
8.5 證監(jiān)部門對上市公司獨立董事的任職資格和獨立性進(jìn)行審核
在選舉獨立董事的股東大會召開前，上市公司應(yīng)將所有被提名人的有關(guān)材料同時報送證監(jiān)部門、公司所在地證監(jiān)部門的派出機(jī)構(gòu)和公司股票掛牌交易的證券交易所。上市公司董事會對被提名人的有關(guān)情況有異議的，應(yīng)同時報送董事會的書面意見。證監(jiān)會部門在15個工作日內(nèi)對獨立董事的任職資格和獨立性進(jìn)行審核。對證監(jiān)部門持有異議的被提名人，可以作為公司董事候選人，但不作為獨立董事候選人。在召開股東大會選舉獨立董事時，上市公司董事會應(yīng)對獨立董事候選人是否被證監(jiān)部門提出異議的情況進(jìn)行說明。
8.6 選舉
獨立董事由股東大會選舉決定。獨立董事當(dāng)選后，應(yīng)向股東發(fā)表承諾（見附件4）。
8.7 任期
獨立董事每屆任期與公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但上市公司的獨立董事連任時間不得超過6年。
8.8 撤換和提前免職
獨立董事連續(xù)3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。除出現(xiàn)上述情況及《公司法》中規(guī)定的不得擔(dān)任董事的情形外，獨立董事任期屆滿前不得無故被免職。提前免職的，上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項予以披露；非上市公司應(yīng)向股東大會作特別說明。被免職的獨立董事認(rèn)為公司的免職理由不當(dāng)?shù)�，可以作出公開的聲明。
8.9 辭職
獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨立董事辭職應(yīng)向董事會提交書面辭職報告，對任何與其辭職有關(guān)或其認(rèn)為有必要引起公司股東和債權(quán)人注意的情況進(jìn)行說明。如因獨立董事辭職導(dǎo)致公司董事會中獨立董事所占的比例低于證監(jiān)部門或公司章程規(guī)定的最低要求時，該獨立董事的辭職報告應(yīng)當(dāng)在下任獨立董事填補(bǔ)其缺額后生效。
8.10 空缺
獨立董事出現(xiàn)不符合獨立性條件或其他不適宜履行獨立董事職責(zé)的情形，由此造成公司獨立董事達(dá)不到證監(jiān)部門或公司章程要求的人數(shù)時，公司應(yīng)按規(guī)定補(bǔ)足獨立董事人數(shù)。
9 獨立董事的作用
9.1 為了充分發(fā)揮獨立董事的作用，獨立董事除應(yīng)當(dāng)具有《公司法》和其他相關(guān)法律、法規(guī)賦予董事的職權(quán)外，公司應(yīng)在章程中明確賦予獨立董事以下特別職權(quán)：
（1）重大關(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨立董事認(rèn)可后，提交董事會討論；獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機(jī)構(gòu)出具獨立的財務(wù)顧問報告或法律意見書，作為其判斷的依據(jù)；
（2）向董事會提議聘用或解聘會計師事務(wù)所；
（3）向董事會提請召開臨時股東大會；
（4）提議召開董事會；
（5）獨立聘請外部審計機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；
（6）可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。
9.2 獨立董事行使上述職權(quán)，應(yīng)當(dāng)取得全體獨立董事的二分之一以上同意。
9.3 如上述提議未被采納或上述職權(quán)不能正常行使，公司應(yīng)將有關(guān)情況向股東或社會予以披露。
9.4 如果公司董事會下設(shè)薪酬、審計、提名等委員會的，獨立董事應(yīng)當(dāng)在委員會成員中占有二分之一以上的比例。
9.5 律師在聘期內(nèi)依照聘請法律顧問合同的約定，可以協(xié)助獨立董事開展工作。
10 獨立意見的發(fā)表
10.1 獨立董事除履行上述職責(zé)外，還應(yīng)當(dāng)對以下事項向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見：
（1）提名、任免董事；
（2）聘任或解聘高級管理人員；
（3）公司董事、高級管理人員的薪酬；
（4）上市公司的股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5％的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；非上市公司的交易總額或交易范圍由該公司章程規(guī)定；
（5）獨立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項；
（6）公司章程規(guī)定的其他事項。
10.2 獨立董事應(yīng)當(dāng)就上述事項發(fā)表以下幾類意見之一：同意；保留意見及其理由；反對意見及其理由；無法發(fā)表意見及其障礙。
10.3 如有關(guān)事項屬于需要披露的事項，上市公司應(yīng)當(dāng)將獨立董事的意見予以公告；獨立董事出現(xiàn)意見分歧無法達(dá)成一致時，董事會應(yīng)將各獨立董事的意見分別披露。
11 獨立董事的責(zé)任
11.1 獨立董事對公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉的義務(wù)。獨立董事應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章和公司章程的要求，認(rèn)真履行職責(zé)，維護(hù)公司的整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。
11.2 獨立董事應(yīng)當(dāng)獨立履行職責(zé)，不受公司主要股東、實際控制人或者其他與公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。
11.3 獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事，并確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責(zé)。
11.4 獨立董事及擬擔(dān)任獨立董事的人員，應(yīng)當(dāng)按照證監(jiān)部門的要求，參加證監(jiān)部門及其授權(quán)機(jī)構(gòu)所組織的培訓(xùn)。
11.5 除公司給予的津貼外，獨立董事不應(yīng)從該公司及其主要股東或有利害關(guān)系的機(jī)構(gòu)和人員取得額外的、未予披露的其他利益。
11.6律師在受提名人的委托對獨立董事候選人的基本情況進(jìn)行調(diào)查時，應(yīng)明確告知候選人作為獨立董事負(fù)有上述責(zé)任。
12 公司為獨立董事提供的必要條件
12.1 公司應(yīng)當(dāng)保證獨立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)。凡須經(jīng)董事會決策的事項，公司必須按法定的時間提前通知獨立董事并同時提供足夠的資料，獨立董事認(rèn)為資料不充分的，可以要求補(bǔ)充。當(dāng)2名或2名以上的獨立董事認(rèn)為資料不充分或論證不明確時，可聯(lián)名書面向董事會提出延期召開董事會會議或延期審議該事項，董事會應(yīng)予以采納。
12.2 公司向獨立董事提供的資料，公司及獨立董事本人應(yīng)當(dāng)至少保存5年。
12.3 公司應(yīng)提供獨立董事履行職責(zé)所必需的工作條件。公司設(shè)有董事會秘書的，董事會秘書應(yīng)積極為獨立董事履行職責(zé)提供協(xié)助，如介紹情況、提供材料等。上市公司的獨立董事發(fā)表的獨立意見、提案及書面說明應(yīng)當(dāng)公告的，董事會秘書應(yīng)及時到證券交易所辦理公告事宜。
12.3 獨立董事行使職權(quán)時，公司有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)積極配合，不得拒絕、阻礙或隱瞞，不得干預(yù)其獨立行使職權(quán)。
12.4 獨立董事聘請中介機(jī)構(gòu)的費(fèi)用及其他行使職權(quán)時所需的費(fèi)用由公司承擔(dān)。
12.5 公司應(yīng)當(dāng)給予獨立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N。津貼的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)由董事會制訂預(yù)案，股東大會審議通過，并在公司年報中進(jìn)行披露。
12.6 公司可以建立必要的獨立董事責(zé)任保險制度，以降低獨立董事正常履行職責(zé)可能引致的風(fēng)險。
13 公司章程的修改
律師可以協(xié)助公司按照《指導(dǎo)意見》和其他有關(guān)規(guī)定修改公司章程。
14 附件
1）獨立董事候選人基本情況調(diào)查記錄
2）提名人關(guān)于獨立董事資格和獨立性意見的公告
3）獨立董事聲明
4）獨立董事承諾
法律咨詢實用解答
1問:
我將自己的舊東風(fēng)車作價4萬賣給李某,李交付5000元定金.另約定再跑一次運(yùn)輸后把車交給李某,后來車管所告知車已報廢,不得再轉(zhuǎn)賣,李某要求雙倍返還定金是否有理?
答:你所述汽車買賣合同因汽車自始交付不能,致使合同沒有成立.主合同沒有成立,所以作為從合同的定金合同當(dāng)然也沒有成立,故,據(jù)締約過失原理,雙方應(yīng)各自返還從對方取得的財產(chǎn),你只需返還定金即可.
2問:
我有一個親戚在交通事故中受傷,對方負(fù)主要責(zé)任,由于親戚投保住了醫(yī)院,現(xiàn)在一審法院在應(yīng)賠償數(shù)額中扣除保險賠償金,是否合法,可否上訴?
答:你親戚領(lǐng)取的保險賠償金是由于保險合同而得到的利益,而對方應(yīng)給付你親戚的人身損害賠償費(fèi)則是其應(yīng)承擔(dān)的交通事故責(zé)任,二者是不同的法律關(guān)系,法院這樣判決,使對方成為了你親戚人身保險的實際受益人,并無相應(yīng)的法律依據(jù),你親戚可以據(jù)此上訴.
3問:
我有一朋友受王某邀約,從事磚廠爆破工作中造成嚴(yán)重傷殘,另王有爆破員資格證,與磚廠簽有協(xié)議,約定王某自購原料工具在礦區(qū)內(nèi)生產(chǎn)頁巖磚.現(xiàn)我朋友是否可認(rèn)定為工傷.與磚廠之間是否形成了勞動關(guān)系?
答:本案中磚廠將頁巖磚開采承包給王,但企業(yè)所有權(quán)\法人名稱等未變更,王買原料也以企業(yè)名義購買,且將企業(yè)所屬礦產(chǎn)資源開采交付給王,說明是企業(yè)生產(chǎn)中的一個環(huán)節(jié),企業(yè)仍為用人單位,王只是代表企業(yè)招聘了勞動者,因此可以認(rèn)定工傷,你朋友與磚廠之間已經(jīng)形成了事實勞動關(guān)系.
4問:
現(xiàn)在二手房買賣中,業(yè)主將房產(chǎn)證交給他人,辦理了公證,見證,這樣有法律上的風(fēng)險沒有?
答:公證不是法律意義上的買賣,交易雙方應(yīng)簽訂房屋買賣合同,到房管局過戶才算交易完成,否則他人將房屋出租\抵押,用于惡意行騙,你將有一系列的麻煩.
5問
我的兒子與女朋友戀愛終止,兒子給對方20萬財物,能要求退還嗎?
過去無明確法律規(guī)定,現(xiàn)據(jù)司法解釋,如有下列情形之一,應(yīng)予退還,一是雙方未辦理結(jié)婚登記的,二是離婚時雙方未共同生活的,三是離婚時因婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難的.
以上所有內(nèi)容僅供參考.
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