[ 吳恒勇 ]——(2009-9-12) / 已閱9665次
隱名股東的法律風(fēng)險(xiǎn)分析
吳恒勇
一、隱名股東的概念及其形成
隱名股東是指雖未被公司章程等文件記載為公司股東，但為實(shí)際出資的人。說隱名股東，我們自然會(huì)想到顯名股東。相對(duì)應(yīng)于隱明股東的顯名股東是指在公司章程等文件中顯名為股東的人。隱名股東的形成是通過與顯名股東簽訂合同的方式，約定隱名股東以顯名股東的名義出資與第三人等成立公司，顯名股東保證在公司股東會(huì)或董事會(huì)上按照隱名股東的指示為意思表示。
二、隱名股東的法律地位
目前各國立法及相關(guān)理論研究有關(guān)股東資格的確立標(biāo)準(zhǔn)有兩種學(xué)說。一種是實(shí)質(zhì)要件說，一種是形式要件說。實(shí)質(zhì)要件說認(rèn)為，以是否履行出資義務(wù)作為確立股東資格的標(biāo)準(zhǔn)；形式要件說認(rèn)為，以股東是否被記載于出資證明書、股東名冊(cè)、公司章程及工商登記等形式要件作為確定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)《中華人民共和國公司法》第三十三條第二款的規(guī)定：“記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利”。股東名冊(cè)在處理股東關(guān)系上具有確定的效力，任何名義或?qū)嵸|(zhì)上的權(quán)利人未在股東名冊(cè)上登記為股東的，不得對(duì)抗公司要求行使股東權(quán)利。我國公司法在股東資格確定上是采用形式要件說的，不過形式要件不是依章程登記，而是以是否在股東名冊(cè)上登記作為產(chǎn)生法律效力的依據(jù)。對(duì)于工商登記，我國公司法既規(guī)定了將股東的姓名或名稱在公司登記機(jī)關(guān)登記或變更的義務(wù)分配給公司，又規(guī)定了未經(jīng)登記或變更登記的不能對(duì)抗第三人。這里的第三人是指公司或股東名冊(cè)上登記之外的其他人。因此，我國公司法沒有將工商登記作為股東資格的生效要件，而是將其作為對(duì)抗第三人的法律要件。
根據(jù)我國公司法的規(guī)定，隱名股東既然未在公司股東名冊(cè)上登記為股東，就非法律意義上的公司股東，不能行使法律上的股東權(quán)力，也不能依據(jù)法律程序確定為公司股東。顯名股東如未按隱明股東的指示為意思表示行使股東權(quán)利的，只能根據(jù)雙方簽訂的合同要求其承擔(dān)違約責(zé)任。
三、通過設(shè)立隱名股東的方式對(duì)外投資的法律風(fēng)險(xiǎn)
導(dǎo)致隱名股東出現(xiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)的根源皆為顯名股東不能誠實(shí)信用地履行雙方約定的隱名出資合同，具體法律風(fēng)險(xiǎn)有：
（一）顯名股東惡意轉(zhuǎn)股的法律風(fēng)險(xiǎn)
顯名股東如果惡意將在公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，并非法占有所獲得利益。這時(shí)隱名股東只能通過原雙方簽訂的合同追究其違約責(zé)任，如果顯名股東隱藏或處置了自己的資產(chǎn)，那么即使隱名股東通過訴訟也很難維護(hù)自己的合法權(quán)利。
（二）顯名股東惡意將股權(quán)抵押他人的法律風(fēng)險(xiǎn)
如果顯名股東惡意將股權(quán)抵押給他人而獲得利益，這時(shí)隱名股東同樣存在上述風(fēng)險(xiǎn)而不能維護(hù)自己的合法權(quán)益。
（三）顯名股東資信降低，對(duì)外大額負(fù)債的法律風(fēng)險(xiǎn)
當(dāng)顯名股東資信度降低，對(duì)外負(fù)有較大債務(wù)時(shí)，這時(shí)的債權(quán)人就可以通過訴訟來保全顯名股東在公司的股權(quán)或者是債權(quán)人在勝訴后的執(zhí)行程序中申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行顯名股東在公司的股權(quán)來實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)，這樣自然就給隱名股東還來了法律風(fēng)險(xiǎn)。
當(dāng)然出現(xiàn)上述法律風(fēng)險(xiǎn)的主要原因還是顯名股東的資產(chǎn)實(shí)力或資信狀況的惡化及個(gè)人誠信度的降低造成的，否則即使出現(xiàn)上述風(fēng)險(xiǎn)，隱名股東還是能夠通過法律程序追究顯名股東的違約責(zé)任來維護(hù)自己合法的權(quán)利。
吳恒勇律師
二00九年九月十日
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