[ 董世連 ]——(2010-1-10) / 已閱10135次
如何把握專利申請的類別
董世連
一、專利的概念
專利，從字面上講，即是指專有的利益，是國家對發(fā)明創(chuàng)造授予的一種權(quán)利。我國的專利有發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計三種。
發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術(shù)方案。
實用新型，是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。其中，產(chǎn)品形狀，是指產(chǎn)品自身具有的、可以從外部觀察到的確定的空間形狀，對產(chǎn)品形狀提出的技術(shù)方案，可以是對產(chǎn)品二維形態(tài)提出的技術(shù)方案，例如對型材的斷面形狀的改進，也可以是對產(chǎn)品的三維形狀提出的技術(shù)方案，例如對鉗子形狀的改進；產(chǎn)品的構(gòu)造是指產(chǎn)品的各個組成部分的安排、組織和相互的關(guān)系，包括機械構(gòu)造和線路構(gòu)造，前者如零部件的連接關(guān)系，后者如產(chǎn)品的元器件之間的連接關(guān)系。
外觀設(shè)計，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。
二、三種專利的區(qū)別
（1）保護期限
我國發(fā)明專利的保護期間為自申請日起20年，實用新型和外觀設(shè)計的保護期間為自申請日起是10年。實用新型和外觀設(shè)計的保護期比發(fā)明的保護期要短得多。因為實用新型和外觀設(shè)計比發(fā)明的創(chuàng)造過程要簡單、容易，發(fā)揮效益的時間也短得多，所以法律對它的保護期的規(guī)定相應(yīng)也短些。
(2)保護范圍
發(fā)明包括產(chǎn)品發(fā)明和方法發(fā)明。在產(chǎn)品發(fā)明中，發(fā)明既可以針對具有一定形狀的產(chǎn)品，還能針對沒有具體形狀的產(chǎn)品
實用新型專利，僅限于產(chǎn)品發(fā)明，而且僅限于對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)成或者其組合所提出的實用的新的技術(shù)方案。方法不能申請實用新型專利，同時，與形狀、構(gòu)造或其組合無關(guān)的產(chǎn)品也不可能申請實用新型專利。
外觀設(shè)計針對的是工業(yè)產(chǎn)品的外形視覺感受，注重的是設(shè)計人對一項產(chǎn)品的外觀所作出的富于藝術(shù)性、具有美感的創(chuàng)造，同時這種具有藝術(shù)性的創(chuàng)造能夠在產(chǎn)業(yè)上重復(fù)實現(xiàn)。
外觀設(shè)計專利中產(chǎn)品形狀在于使產(chǎn)品產(chǎn)生美感，而發(fā)明和實用新型專利中的產(chǎn)品形狀在于解決某一技術(shù)問題，追求的是功能效果。例如一把雨傘，若它的形狀、圖案、色彩相當(dāng)美觀，則可申請外觀設(shè)計專利，如果雨傘的傘柄、傘骨、傘頭結(jié)構(gòu)設(shè)計精簡合理，可以節(jié)省材料又有耐用的功能，則應(yīng)申請實用新型專利。
（3）創(chuàng)造性要求
我國專利法對申請發(fā)明專利的要求是，同申請日以前的已有技術(shù)相比，有突出的實質(zhì)性特點和顯著進步；對實用新型的要求是，與申請日以前的已有技術(shù)相比，有實質(zhì)性特點和進步。對發(fā)明強調(diào)了“突出的實質(zhì)性特點”和“顯著進步"，而對實用新型只提"實質(zhì)性特點和進步"。顯然，發(fā)明的創(chuàng)造性程度要高于實用新型。
對外觀設(shè)計的要求是，應(yīng)當(dāng)同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計不相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。
(4)審批過程
在我國，發(fā)明專利，必須經(jīng)過實質(zhì)審查，審查的手續(xù)復(fù)雜，審批時間較長。發(fā)明的審查周期一般為2-3年。
實用新型和外觀設(shè)計專利的審批不需要進行實質(zhì)審查，專利局收到申請后，經(jīng)初步審查認為符合專利法要求的，即可公告，發(fā)給相應(yīng)專利證書。審查周期一般為9個月左右。
三、專利申請類型的把握
從上述三者的區(qū)別可以對專利申請類型進行以下把握：
（1）對于方法的發(fā)明創(chuàng)造只能申請發(fā)明專利，例如，新的制造方法、化學(xué)方法、生物方法、產(chǎn)品生產(chǎn)工藝、流程等只能申請發(fā)明專利。
（2）由于實用新型只能針對具有一定形狀、結(jié)構(gòu)的產(chǎn)品，所以沒有具體形狀的產(chǎn)品，例如新型水泥、玻璃等只能申請發(fā)明專利。
（3）發(fā)明的技術(shù)含量最高，需要投入的創(chuàng)造性勞動最多，而實用新型的創(chuàng)造性不如發(fā)明高，所以只要有一些技術(shù)改進就可以申請實用新型專利。
（4）實用新型審批程序相對簡單，創(chuàng)造性程度較小，市場周期短，即“短平快”產(chǎn)品應(yīng)申請實用新型，可以及時得到保護。對于創(chuàng)造性高、技術(shù)進步顯著、經(jīng)濟周期較長的各類技術(shù)成果，例如產(chǎn)品發(fā)明、方法發(fā)明、物質(zhì)發(fā)明、應(yīng)用發(fā)明、產(chǎn)品和方法的改進發(fā)明等的技術(shù)方案適合發(fā)明專利保護。
（5）只要涉及產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合富有美感，并使用與工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計，就可以申請外觀設(shè)計專利。
（6）外觀設(shè)計僅針對產(chǎn)品的外表，不涉及產(chǎn)品的內(nèi)部構(gòu)造，更不涉及產(chǎn)品構(gòu)造的功能。在某些情況下，如果產(chǎn)品的外部形狀構(gòu)造既有功能效果，又有外觀上的美感，就可以考慮同時申請實用新型專利和外觀設(shè)計專利。（作者：董世連 2010-1-10）
作者簡介：
董世連 北京張浩然律師事務(wù)所知識產(chǎn)權(quán)部主任律師
電 話：13910629206
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