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  • 張喜亮談《中華人民共和國勞動合同法》實施條例草案的若干問題

    [ 張喜亮 ]——(2010-1-31) / 已閱17358次


     。ǖ谑粭l 固定期限勞動合同中約定合同到期后自動續(xù)延并實際續(xù)延的,視為續(xù)訂固定期限勞動合同。符合勞動合同法第十四條關于訂立無固定期限勞動合同情形的,應當訂立無固定期限勞動合同。)

      視為續(xù)訂固定期限勞動合同,續(xù)訂的期限固定為多長呢?將引起混亂。如果堅持此規(guī)定,建議修改為“視為訂立了約定期限的勞動合同,無約定的視為訂立了原期限的勞動合同”。

      建議刪除“符合勞動合同法第十四條關于訂立無固定期限勞動合同情形的,應當訂立無固定期限勞動合同”。此條易引起爭議且無端加大了企業(yè)的負擔,亦不符合勞動者意愿。依照勞動合同法規(guī)定,需要“勞動者提出”訂立無固定期限勞動合同,此情形則沒有勞動者提出的程序,故本條例所做規(guī)定則于法無據(jù)。

      第十二條 該條給定與勞動合同法有悖。此三種情形延續(xù)勞動合同,本出于對勞動者的人道考慮。其特殊情況消除后,一切都應當和普通勞動者一樣依法續(xù)訂、解除和終止勞動合同。用人單位完全可以依照勞動合同法第四十四條規(guī)定:“勞動合同期滿”終止。此條規(guī)定則否定了勞動合同法的第四十四條。再:只規(guī)定工作滿10年者享受此待遇,對勞動合同法第十四條規(guī)定的其它兩種情形者是不公平的。另:此處規(guī)定“應當”,“應當”不等于必須“必須”,那么,什么樣的情況屬于可排除的呢?如果不做說明則勢必引起爭議,如果規(guī)定為必須則有悖于勞動合同法。最后,如果強行這樣規(guī)定,勢必導致用人單位不擇手段地拒絕與此需要人道考慮的勞動者延續(xù)勞動合同法,將使勞動者遭受到更大的損傷。出現(xiàn)此結果則本條例有制造新的勞動關系不和諧之嫌疑而非保障貫徹執(zhí)行勞動合同法。

     。ǖ谑䲢l 勞動合同期滿,因勞動者有下列情形之一而續(xù)延,勞動者在該用人單位已經連續(xù)工作滿10年,勞動者提出訂立無固定期限勞動合同的,用人單位應當與該勞動者訂立無固定期限勞動合同:

     。ㄒ唬⿵氖陆佑|職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的;

     。ǘ┗疾』蛘叻且蚬へ搨,在規(guī)定的醫(yī)療期內的;

      (三)女職工在孕期、產期、哺乳期的。)

      建議:刪除!此種情形勞動合同法實際上規(guī)定的不是不清楚,無需本條例另加規(guī)定。

      第三十條 此規(guī)定的問題與第十一條相似,且有悖于勞動合同法的精神。沒有辦理手續(xù)承的,勞動合同法規(guī)定了應當承擔的行政責任“逾期不改罰款”。此處規(guī)定不符合勞動合同法。用人單位可以借此拖延辦理相關手續(xù),勢必導致流動難辭職難現(xiàn)象,侵犯了勞動者自主擇業(yè)的權利。

      (第十三條 勞動合同解除或者期滿,用人單位未依法支付經濟補償,或者未辦理解除、終止勞動合同的手續(xù)并辦理工作交接手續(xù),仍繼續(xù)留用該勞動者的,視為續(xù)訂固定期限勞動合同。符合勞動合同法第十四條關于訂立無固定期限勞動合同情形的,應當訂立無固定期限勞動合同。)

      建議:勞動者提出終止勞動關系的,立即終止,用人單位依法承擔勞動合同法規(guī)定的責任,勞動者不同意解除、或終止勞動關系的,視為訂立了原期限的勞動合同,如有約定以約定為準。至于是否訂立無固定期限勞動合同則無需本條例規(guī)定。

      第十四條 此規(guī)定令人費解不知所云。難道其它情況訂立勞動合同就可以不“應當遵循公平合理的原則確定除勞動合同期限以外的勞動合同內容”嗎?

     。ǖ谑臈l 用人單位與勞動者依照勞動合同法第十四條第二款的規(guī)定訂立無固定期限勞動合同時,應當遵循公平合理的原則確定除勞動合同期限以外的勞動合同內容。)

      建議:刪除,此條沒有任何保障勞動合同法貫徹執(zhí)行的意義。

      第十六條 此規(guī)定將引起一個法理混亂問題的爭議:《中華人民共和國勞動法》在我國勞動法體系中究竟是怎樣的地位?作為法典文件,是不是任何下位法都可以恣意否定或修正?

     。ǖ谑鶙l 勞動合同法第十七條規(guī)定的“法律、法規(guī)規(guī)定應當納入勞動合同的其他事項”,不包括《中華人民共和國勞動法》第十九條規(guī)定的“勞動紀律”、“勞動合同終止的條件”和“違反勞動合同的責任”。)

      建議:本條例弱化此事,免得引起更大爭議。

      第十七條 “用人單位注冊地的有關標準高于勞動合同履行地的,用人單位與勞動者可以協(xié)商約定按照用人單位注冊地有關標準執(zhí)行!眲趧诱邆人是沒有能力與用人單位就高標準協(xié)商達成協(xié)議的,此規(guī)定沒有可行性且易制造新的糾紛。

     。ǖ谑邨l 勞動合同履行地與用人單位注冊地不一致的,有關勞動者的最低工資標準、勞動保護、勞動條件、職業(yè)危害防護和本地區(qū)上年度職工月平均工資標準等事項,按照勞動合同履行地的有關規(guī)定執(zhí)行;用人單位注冊地的有關標準高于勞動合同履行地的標準的,用人單位與勞動者可以協(xié)商約定按照用人單位注冊地的有關標準執(zhí)行。)

      建議:如果本條例誠心保護勞動者利益,則直接規(guī)定以注冊地的標準支付。“就高不就低”符合法理。

      第十八條 本條規(guī)定與勞動合同法一致,屬于重復內容,且將引起爭議,此三項選擇其最底線是“所在地最低工資標準”,于是,用人單位只有一個選擇即執(zhí)行所在地最低工資標準,或用人單位將既有職工的最低工資標準降低為“所在地最低工資標準”。由此實際上是迫使用人單位不尊重職工的勞動報酬提升權。

     。ǖ谑藯l 勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或者不得低于勞動合同約定工資的80%,并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。)

      建議:刪除。

      第十九條 此規(guī)定含糊不清。30%是該勞動者個人平均的30%呢?還是單位總平工資的30%呢?,還是單位人均工資的30%呢?另:何為工資?關于工資的問題一直沒有明確規(guī)定,工資的理解有這樣幾種觀點:1.個人全部收入;2.個人收入需納稅額的基數(shù);3.納入工資總額范圍的;4.崗位基礎工資;5.崗位工資加技能工資不包括效益工資和獎金……。

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