[ 錢貴 ]——(2010-5-19) / 已閱11279次
行政訴訟中的行政不作為侵權(quán)的可訴性
錢貴
我國行政法學(xué)界一般認(rèn)為,行政行為可分為作為行政行為和不作為行政行為。行政不作為是指行政主體不履行法定職責(zé),對相對人具有法律意義的一種消極的行為方式。行政機關(guān)不作為行為侵權(quán)具有隱蔽性，相對來說不容易認(rèn)定。在具體的案例中，在如何處理不作為侵權(quán)的認(rèn)定問題上，也會遇到一定的困難。但是我們也可以看出，《行政訴訟法》把不作為的行政行為也納入訴訟軌道，是有其重要意義的：首先，對于像對人來說，有助于全面的保護行政相對人的合法權(quán)利和利益；其次，對于國家來說，有助于更好的督促國家行政機關(guān)的依法行政，提高國家行政機關(guān)的行政效率。
隨著政府職能向服務(wù)型轉(zhuǎn)變，行政管理相對人因行政主體不作為行政行為而產(chǎn)生的爭議越來越多，這種權(quán)利的救濟是通過行政權(quán)還是司法權(quán)（行政訴訟）來解決，在人民法院和行政主體的實際操作中還存在一些分歧和模糊�！缎姓V訟法》將行政主體不履行法定職責(zé)的具體行政行為納入行政訴訟的范圍，無疑是行政審判的重大發(fā)展，對于行政主體更好地履行職責(zé)，改進工作作風(fēng)，克服官僚主義，促進廉政建設(shè)，以及更加有效地保護相對人的合法權(quán)益具有重要的意義。然而，該法對人民法院受理行政主體不履行法定職責(zé)案件，只提供了基本法律依據(jù)，而且行政實體法關(guān)于不同的行政主體具有哪些法定職責(zé)，以及如何界定履行與否，大多規(guī)定不明確。因此，在司法實踐中，隨著這類案件的增多，受理和審理的困惑也隨之增長。所以，從理論和實踐的結(jié)合上，對不作為行政行為及其可訴性進行深入研究就成為必要。
在具體審查不作為行政行為是否具有可訴性的時候，只要把握幾點內(nèi)容就可以很容易認(rèn)定。根據(jù)我國的有關(guān)行政法律規(guī)定，行政機關(guān)的不作為有以下特征：
（1） 行政不作為是被認(rèn)為違反作為義務(wù)的行為。
（2） 與屬于受案范圍的行政不作為相對應(yīng)的具體行政行為必須屬于行政訴訟受案范圍，具有可訴性。與國家行為、抽象行政行為、內(nèi)部行政行為、終局裁決等行為相對應(yīng)的不具有可訴性。
（3） 行政不作為是行政機關(guān)超過期間60日或者合理期間不履行職責(zé)的狀態(tài)。最高人民法院《解釋》 第39條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織申請行政機關(guān)履行法定職責(zé)、行政機關(guān)在接到申請之日起60日內(nèi)部履行的，公民、法人或者其他組織向人民法院提起訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。法律、法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件對行政機關(guān)履行職責(zé)的期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定�！惫�、法人或者其他組織緊急情況下請求行政機關(guān)履行保護其人身權(quán)、蔡暖的法定職責(zé)，行政機關(guān)不履行的起訴期限不受前款規(guī)定的限制。
可訴性不作為至少應(yīng)具備如下幾個條件：
（1）特定行政主體有一個不作為的事實存在。所謂不作為，特指行政主體拒絕或拖延履行法定職責(zé)，需要從兩個方面加以考察：
一方面，特定的行政主體在特定的情況下是否有法定職責(zé)存在。另一方面，特定的行政主體是否有拒絕履行或拖延履行法定職責(zé)的行為存在。
（2）不作為須是法律、法規(guī)規(guī)定可以就該不作為提起行政訴訟的。根據(jù)《行政訴訟法》第二章的規(guī)定， 凡是侵犯相對人人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的不作為（屬于國家行為、抽象行為、內(nèi)部行為和法律規(guī)定的終局裁決行為所規(guī)定的事項除外），都是法律、法規(guī)規(guī)定可以就該不作為提起行政訴訟的不作為。
所謂行政不作為就是指行政主體及其工作人員有積極實施行政行為的職責(zé)和義務(wù)，應(yīng)當(dāng)履行而未履行或拖延履行其法定職責(zé)的狀態(tài)。認(rèn)為行政不作為是指行政主體未履行具體的法定作為義務(wù)，并且在程序上沒有明確意思表示的行政行為。它包含五層涵義：第一，必須負(fù)有某種特定義務(wù)；第二，必須為具體的法定作為義務(wù)；第三，必須具有履行義務(wù)的能力；第四，存在不作為的情形；第五，表現(xiàn)為程序方面的不作為。
所謂行政中的“不作為”行為，是基于公民、法人或其他組織的符合條件的申請，行政機關(guān)依法應(yīng)該實施某種行為或履行某種法 定職責(zé)，而行政機關(guān)無正當(dāng)理由卻拒絕作為的行政違法行為，亦稱“不作為違法”或“消極違法”行為。行政“不作為”其表現(xiàn)形式大致有拒絕履行、不予答復(fù)、拖 延履行，它與行政中“亂作為”一樣，都將可能侵犯或損害行政相對人的合法權(quán)益。
根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第11條規(guī)定的人民法院受理公民、法人和其他組織對具體行政行為不服提起的訴訟范圍的規(guī)定來看，國家行政機關(guān)侵犯向?qū)Ψ降娜松頇?quán)和財產(chǎn)權(quán)的方式可以分為兩種：一種是作為的侵權(quán)，另外一種是不作為的侵權(quán)。其中，第四款規(guī)定的“認(rèn)為符合法定條件申請行政機關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機關(guān)具決頒發(fā)或者不予答復(fù)的”；第五款規(guī)定的“申請行政機關(guān)履行保護人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的”；第六款規(guī)定的“認(rèn)為行政機關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的”；第七款規(guī)定的“認(rèn)為行政機關(guān)違法要求履行義務(wù)的”；以及第八款的規(guī)定“認(rèn)為行政機關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的”均屬于對行政機關(guān)不作為行為侵權(quán)提起行政訴訟的法律依據(jù)。
黑龍江省北安市趙光法庭 錢 貴
