[ 唐青林 ]——(2010-12-18) / 已閱7245次
企業(yè)對外合作交流中避免泄露商業(yè)秘密
唐青林
一、企業(yè)對外合作交流中避免泄露商業(yè)秘密
為了企業(yè)與企業(yè)之間的合作、在爭取合作機(jī)會的過程中，為了取得對方的信任，或者因合作的必要，有時必須告知對方一些包含本企業(yè)商業(yè)秘密的內(nèi)容。于是便出現(xiàn)了一個問題：如何避免企業(yè)在對外合作交流中泄露商業(yè)秘密？
我們認(rèn)為，在對外合作交流時，商業(yè)秘密權(quán)利人要控制向?qū)Ψ酵嘎兜纳虡I(yè)秘密的范圍，在介紹涉及商業(yè)秘密的技術(shù)信息時，要保持在有必要的程度內(nèi)，不能太寬泛，也不能什么也不說。這樣可以做到保護(hù)企業(yè)商業(yè)秘密和促進(jìn)交流合作兩不誤。
簽訂保密協(xié)議是企業(yè)在合作交流中采取的最常見的保密措施，同時也是最有效的措施。不論合同是否成立，都不影響保密義務(wù)的履行。合同無效或者被撤銷，因該合同取得的技術(shù)資料、樣品等，應(yīng)當(dāng)及時返還權(quán)利人或者銷毀，而不得保留復(fù)制品。
《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》第二十七條規(guī)定，科技成果完成單位與其他單位合作進(jìn)行科技成果轉(zhuǎn)化的，合作各方應(yīng)當(dāng)就保守技術(shù)秘密達(dá)成協(xié)議；當(dāng)事人不得違反協(xié)議或者違反權(quán)利人有關(guān)保守技術(shù)秘密的要求，披露、允許他人使用該技術(shù)。技術(shù)交易場所或者中介機(jī)構(gòu)對其在從事代理或者居間服務(wù)中知悉的有關(guān)當(dāng)事人的技術(shù)秘密，負(fù)有保密義務(wù)。
《廣東省技術(shù)秘密保護(hù)條例》第九條規(guī)定，技術(shù)秘密權(quán)利人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守技術(shù)秘密保護(hù)規(guī)定。在業(yè)務(wù)交往中需要涉及技術(shù)秘密的，應(yīng)當(dāng)與對方簽訂技術(shù)秘密保護(hù)協(xié)議。
《珠海市企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》第十四條規(guī)定，企業(yè)在對外交往中可以根據(jù)技術(shù)秘密保護(hù)的有關(guān)規(guī)定，向?qū)Ψ教岢霰Ｃ艿臅嬉�，或者與之簽訂技術(shù)秘密保密協(xié)議。
《寧波市企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》第十二條規(guī)定，企業(yè)在經(jīng)營活動中可以根據(jù)企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)的有關(guān)規(guī)定，與合同另一方在合同中訂立保密條款，或與之簽訂企業(yè)技術(shù)秘密保密協(xié)議。當(dāng)事人不得因合同無效或者被撤銷而擅自披露企業(yè)技術(shù)秘密，因該合同取得的技術(shù)資料、樣品、樣機(jī)等，應(yīng)當(dāng)及時返還權(quán)利人，不得保留復(fù)制品。
最后，企業(yè)在尋找合作交流伙伴時要提高警惕，防止對方目的不純，提出的是虛假合作意向。在當(dāng)今社會，市場競爭日益激烈，有個別居心不良的企業(yè)，崇尚惡性競爭，通過不法手段竊取商業(yè)秘密。企業(yè)有時會委派專人去聯(lián)系另一企業(yè)，表明要合作的意向，實(shí)則掛羊頭賣狗肉，意欲利用合法的形式達(dá)到非法的目的。鑒于此，企業(yè)應(yīng)該在確定合作伙伴前，進(jìn)行較全面的調(diào)查，了解對方提供的基本情況是否屬實(shí)，并且在最終簽訂保密協(xié)議前，切勿給對方透露過多的商業(yè)秘密信息。
二、公司并購中避免泄露企業(yè)商業(yè)秘密
公司并購是企業(yè)擴(kuò)張的一種手段，是市場經(jīng)濟(jì)優(yōu)勝劣汰的產(chǎn)物。在公司并購的過程中，如何避免泄露商業(yè)秘密是一個很敏感的問題。并購目標(biāo)公司可以要求與盡職調(diào)查的調(diào)查人簽訂保密協(xié)議，來避免泄露公司商業(yè)秘密。
公司并購中的并購目標(biāo)公司經(jīng)常提供虛假或錯誤信息。因此，在實(shí)踐中，為了盡量解決信息不對稱的問題，收購方經(jīng)常在并購前對被收購企業(yè)進(jìn)行盡職調(diào)查。盡職調(diào)查不僅是涉及公司最核心的、包括并購目標(biāo)公司商業(yè)秘密在內(nèi)技術(shù)信息和經(jīng)營信息等的收集，還涉及律師和會計師等盡職調(diào)查小組成員利用其具有的專業(yè)知識去分析這些信息。并購目標(biāo)公司通常為了保護(hù)本單位的商業(yè)秘密，要求與調(diào)查方簽訂保密協(xié)議。
并購?fù)瓿珊�，目�?biāo)公司在并購之前與他人簽署的保密協(xié)議或競業(yè)禁止協(xié)議并不因公司并購而消滅，它仍然對義務(wù)方產(chǎn)生約束力�！秾幉ㄊ衅髽I(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》第十九條規(guī)定，企業(yè)依法合并、分立時，除另有約定外，變更后的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行企業(yè)技術(shù)秘密保密協(xié)議、競業(yè)限制協(xié)議規(guī)定的義務(wù)并享受相應(yīng)的權(quán)利。企業(yè)終止后，相關(guān)當(dāng)事人可以另行約定企業(yè)技術(shù)秘密保密協(xié)議和競業(yè)限制協(xié)議。
三、對外合作時根據(jù)情況要求合作對方簽署《商業(yè)秘密保密協(xié)議》
《商業(yè)秘密保密協(xié)議》是商業(yè)秘密權(quán)利人與已經(jīng)知悉或即將知悉其商業(yè)秘密的人簽訂的，約定保密義務(wù)，明確保密范圍、保密期限，以及違約責(zé)任等保密相關(guān)事項(xiàng)的協(xié)議，一般以書面文件形式簽署。《廣東省技術(shù)秘密保護(hù)條例》和《浙江省反不正當(dāng)競爭條例》都規(guī)定技術(shù)秘密保護(hù)協(xié)議應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
簽署《商業(yè)秘密保密協(xié)議》是商業(yè)秘密權(quán)利人保護(hù)其商業(yè)秘密最常見的有效方法，它可以說明商業(yè)秘密的存在；在法定保密義務(wù)的基礎(chǔ)上，明確義務(wù)人的保密范圍、保密期限，以及其他有必要明確說明的事項(xiàng)；并且協(xié)議中可以約定違約責(zé)任，有利于保護(hù)商業(yè)秘密。在發(fā)生商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛后當(dāng)事人還可把該協(xié)議當(dāng)做證據(jù)使用，證明權(quán)利人采取了合理的保密措施。
《廣東省技術(shù)秘密保護(hù)條例》、《浙江省反不正當(dāng)競爭條例》都規(guī)定技術(shù)秘密保密協(xié)議一般應(yīng)具備以下主要內(nèi)容：（一）保護(hù)內(nèi)容和范圍；（二）保護(hù)期限；（三）對方的權(quán)利和義務(wù)；（四）違約責(zé)任；（五）其他。
根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，以及在總結(jié)保密經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，可以確定商業(yè)秘密保密協(xié)議的內(nèi)容包括但不限于以下幾個方面：
（一）保密的內(nèi)容和范圍。不同的企業(yè)所持的商業(yè)秘密是不同的，因而關(guān)于保密的內(nèi)容和范圍也應(yīng)該根據(jù)自身特點(diǎn)進(jìn)行約定，根據(jù)各自的具體情況作出適宜的劃定。
�。ǘ┘s定義務(wù)人的保密義務(wù)。雙方在保密協(xié)議中具體描述義務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的保密義務(wù)的具體內(nèi)容，促使義務(wù)人更好的履行保密義務(wù)。
（三）保密期限。盡管商業(yè)秘密的特性決定了保密期限應(yīng)與商業(yè)秘密的存續(xù)期間相同。但很多人誤以為保密期限與勞動合同的期限相同，勞動合同解除后，義務(wù)人便不再承擔(dān)原單位的保密義務(wù)。為了避免義務(wù)人因這種錯覺導(dǎo)致侵犯商業(yè)秘密，權(quán)利人一般都會在協(xié)議中與義務(wù)人約定保密的期限，可以是一個確定的期限（比如10年），也可以是一個不確定性的期限，比如約定保密期限與商業(yè)秘密的存續(xù)期限相同。
（四）對第三人合同義務(wù)條款。企業(yè)在聘用新員工時，如果該員工沒有承擔(dān)對原單位的保密義務(wù)或競業(yè)禁止義務(wù)，則應(yīng)當(dāng)在合同中明確保證：職工在企業(yè)內(nèi)使用的任何知識，均與以前的單位無關(guān)；職工接受公司交付的任何任務(wù)，均不會侵犯原單位的商業(yè)秘密。如果該員工承擔(dān)了對原單位的商業(yè)秘密的保密義務(wù)，則應(yīng)當(dāng)在合同中明確要求該員工在執(zhí)行單位工作時不得侵犯原單位的商業(yè)秘密。
�。ㄎ澹┻`約責(zé)任。保密協(xié)議可以約定違約責(zé)任，可以是支付違約金的方式，也可以是賠償損失的方式，還可以確定詳細(xì)的賠償計算辦法。
�。幾h的解決途徑�？梢约s定發(fā)生糾紛時的解決辦法，主要包括：協(xié)商解決、調(diào)解、訴訟、仲裁。
（七）協(xié)議的效力和更改。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)約定協(xié)議生效的時間，以及當(dāng)事人對協(xié)議修改的權(quán)利。一般都約定協(xié)議修改必須經(jīng)雙方一致同意才有效。
除了以上條款，當(dāng)事人還可以根據(jù)各自的具體情況，約定其他事項(xiàng)，如職務(wù)作品、合作作品的歸屬問題。
編者注：本文摘自北京市安中律師事務(wù)所唐青林律師主編的《中國侵犯商業(yè)秘密案件百案類評》（中國法制出版社出版）。唐青林律師近年來辦理了大量侵犯商業(yè)秘密的民事案件，為多起涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪提供辯護(hù)，在商業(yè)秘密法律領(lǐng)域積累了較豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，歡迎切磋交流，郵箱：lawyer3721@163.com，電話：13910169772。
