[ 唐青林 ]——(2010-12-18) / 已閱10214次
商業(yè)秘密的公開及泄密渠道
唐青林
一、權(quán)利人的行為導(dǎo)致商業(yè)秘密公開
權(quán)利人是商業(yè)秘密的合法所有人，其有權(quán)依法對(duì)該商業(yè)秘密行使占有、使用、收益和處分的權(quán)利。在持有商業(yè)秘密的過程中，權(quán)利人會(huì)由于有意和無(wú)意的各種行為導(dǎo)致商業(yè)秘密的公開，這是權(quán)利人處分權(quán)利的表現(xiàn)形式。主要包括以下方式：
（1）所有人自愿將商業(yè)秘密公之于眾。不論出于什么原因，也許是從公共利益出發(fā)使商業(yè)秘密成為所有人共享的資源，也許是權(quán)利人認(rèn)為商業(yè)秘密已經(jīng)無(wú)價(jià)值，或者認(rèn)為其價(jià)值已經(jīng)不足以彌補(bǔ)為保密支出的成本。但只要原本保密的商業(yè)秘密公諸于眾，就使其因喪失了“不為公眾所知悉”的特性而不再是商業(yè)秘密。例如，將商業(yè)秘密的內(nèi)容公開出版、在展覽會(huì)展出等。
�。�2）權(quán)利人通過申請(qǐng)專利的方式轉(zhuǎn)變知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)方式，導(dǎo)致商業(yè)秘密公開。專利保護(hù)的方式與商業(yè)秘密的保護(hù)方式，在某些方面具有一定的優(yōu)勢(shì)，因此商業(yè)秘密權(quán)利人可能選擇轉(zhuǎn)化成申請(qǐng)專利保護(hù)的方式。而一旦申請(qǐng)專利，技術(shù)信息就依法公開了。一旦經(jīng)過專利申請(qǐng)的公告程序，不論是否最終能夠獲得專利權(quán)，均已不能再保持商業(yè)秘密。
（3）權(quán)利人公開銷售含有商業(yè)秘密的商品而導(dǎo)致商業(yè)秘密公開。如果其商業(yè)秘密易于從銷售的商品中獲得，而所有人又不加限制地銷售商品，他人就可能通過觀察商品、反向工程等途徑獲取該商業(yè)秘密。
�。�4）由于保密措施不當(dāng)導(dǎo)致商業(yè)秘密被迫公開。商業(yè)秘密的秘密性是實(shí)現(xiàn)其價(jià)值的前提，采取合理的保密措施又是實(shí)現(xiàn)保密的重要保障。如果權(quán)利人沒有采取保密措施或者采取的保密措施不適當(dāng)，極易導(dǎo)致商業(yè)秘密被公開，給權(quán)利人造成巨大的損失。
江蘇省高級(jí)人民法院對(duì)權(quán)利人導(dǎo)致商業(yè)秘密公開的方式作了具體的規(guī)定�！督K省高級(jí)人民法院關(guān)于審理商業(yè)秘密案件有關(guān)問題的意見》（蘇高法審委[2004]第3號(hào)）中提到，權(quán)利人導(dǎo)致商業(yè)秘密公開的方式為：（一）自愿公之于眾；（二）申請(qǐng)專利并經(jīng)公告；（三）公開銷售含有商業(yè)秘密，且他人可以通過觀察等手段輕易獲取該商業(yè)秘密的產(chǎn)品；（四）保密措施明顯不當(dāng)。
二、第三人的行為導(dǎo)致商業(yè)秘密公開
從商業(yè)秘密公開的主體來看，主要分為權(quán)利人導(dǎo)致商業(yè)秘密公開和第三人導(dǎo)致商業(yè)秘密公開兩種。而從近些年的實(shí)踐來看，商業(yè)秘密的公開大部分為第三人導(dǎo)致公開的，其中又主要包括第三人的合法公開和因第三人的侵權(quán)行為導(dǎo)致公開兩大類。
�。ㄒ唬�、因第三人的侵權(quán)行為而公開
有些人經(jīng)受不住金錢和權(quán)力的誘惑，做出侵犯商業(yè)秘密的行為，導(dǎo)致該商業(yè)秘密被迫公開，給權(quán)利人造成巨大的損失。因第三人侵權(quán)導(dǎo)致商業(yè)秘密的公開，從侵權(quán)主體來看，又可以分為兩大類：一是，第三人合法知悉商業(yè)秘密，依法應(yīng)當(dāng)履行保密的義務(wù)，由于有意或無(wú)意的各種行為導(dǎo)致權(quán)利人的商業(yè)秘密公開。例如，與企業(yè)訂立保密協(xié)議的職工，在他人利用金錢收買的情況下，經(jīng)不住誘惑，把其知悉的企業(yè)的商業(yè)秘密泄露給他人。二是，第三人本來并不知悉該商業(yè)秘密，而是通過盜竊、利誘、脅迫、黑客技術(shù)等非法手段獲取商業(yè)秘密，并將之公之于眾。例如，一些企業(yè)為打垮與其具有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)，通過非法手段竊得競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手企業(yè)的商業(yè)秘密并公之于眾。
（二）、第三人的合法公開
商業(yè)秘密作為一種特殊的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，只具有相對(duì)的排他權(quán)。簡(jiǎn)而言之，商業(yè)秘密權(quán)利人不能排斥他人通過合法途徑獲取相同的商業(yè)秘密。一旦第三人合法獲得該商業(yè)秘密的所有權(quán)，其具有任意行使使用、收益或處分的權(quán)利，包括將之公之于眾，而不需要向商業(yè)秘密另外的權(quán)利人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，第三人合法公開商業(yè)秘密主要包括：
�。ㄒ唬┑谌送ㄟ^獨(dú)立開發(fā)獲得商業(yè)秘密后公開。企業(yè)或個(gè)人通過獨(dú)立開發(fā)獲得相同的商業(yè)秘密后將之公開，是第三人導(dǎo)致商業(yè)秘密公開的重要形式之一。
�。ǘ┑谌送ㄟ^反向工程獲得商業(yè)秘密后公開。根據(jù)我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的規(guī)定，第三人利用反向工程獲取商業(yè)秘密不屬于侵犯商業(yè)秘密的行為，是合法的。因此，該第三人合法獲得該商業(yè)秘密的所有權(quán)，可以行使處分的權(quán)利，包括將商業(yè)秘密公開。
（三）通過其他合法手段獲得商業(yè)秘密后公開。除了以上論述的獨(dú)立開發(fā)和反向工程兩種主要的手段外，還存在其他第三人合法獲取商業(yè)秘密的途徑，例如，第三人通過觀察在市場(chǎng)上銷售的含有商業(yè)秘密的商品、第三人與商業(yè)秘密權(quán)利人簽訂轉(zhuǎn)讓合同獲得商業(yè)秘密的所有權(quán)等。不論是通過何種合法手段獲得商業(yè)秘密，第三人獲得后都有可能有意地或無(wú)意地將之公開。
一些地方高級(jí)法院根據(jù)各地方的實(shí)際需要，對(duì)該商業(yè)秘密公開方式作出總結(jié)。如：《江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于審理商業(yè)秘密案件有關(guān)問題的意見》（蘇高法審委[2004]第3號(hào)）對(duì)商業(yè)秘密公開的方式也有比較細(xì)致的規(guī)定。第三人導(dǎo)致商業(yè)秘密公開的方式為：（一）侵權(quán)公開；（二）通過獨(dú)立開發(fā)、反向工程等合法手段獲得后公開。
三、企業(yè)商業(yè)秘密的主要泄密途徑
國(guó)內(nèi)一位經(jīng)濟(jì)學(xué)家說過：20世紀(jì)的企業(yè)家所犯最多最致命的錯(cuò)誤是腐�。欢�21世紀(jì)的企業(yè)家所犯最多最致命的錯(cuò)誤將是泄密。
隨著知識(shí)、科技時(shí)代的發(fā)展，企業(yè)商業(yè)秘密泄密事件頻率顯著提高，泄密方式也越來越多，既有企業(yè)自身行為導(dǎo)致泄密，也有企業(yè)員工為了一己之私泄密，還有企業(yè)外部人員通過非法途徑竊密等等。
從總結(jié)近些年商業(yè)秘密泄密事件來看上，商業(yè)秘密泄密主要包括五大途徑：
一、內(nèi)部員工泄密
據(jù)社會(huì)調(diào)查發(fā)現(xiàn)：企業(yè)商業(yè)秘密泄密大部分都是企業(yè)內(nèi)部人員所為，正所謂“家賊難防”。內(nèi)部員工泄密主要有以下情況：（1）人才流動(dòng)造成商業(yè)秘密泄露。人才流動(dòng)是企業(yè)內(nèi)部泄露商業(yè)秘密的重要途徑。掌握商業(yè)秘密的人才一旦流動(dòng)到與具有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的另一單位服務(wù)，就極易侵犯原單位的商業(yè)秘密。（2）兼職工作中泄露單位商業(yè)秘密。為了促進(jìn)人才和知識(shí)的流動(dòng)，推動(dòng)科學(xué)技術(shù)為經(jīng)濟(jì)建設(shè)和社會(huì)發(fā)展服務(wù)，我國(guó)鼓勵(lì)員工在不影響本職工作和不侵害單位商業(yè)秘密的前提下從事業(yè)余兼職。而那些掌握商業(yè)秘密的高級(jí)管理人員、技術(shù)人員以及工程師等，在從事兼職時(shí)極可能故意或過失造成單位商業(yè)秘密的泄露。（3）離退休職工被另一單位聘用導(dǎo)致商業(yè)秘密泄露。少數(shù)離退休職工保密意識(shí)淡薄，企業(yè)又疏于對(duì)離退休職工的有關(guān)保密事項(xiàng)的管理，造成企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)的一個(gè)薄弱環(huán)節(jié)，給那些意欲竊取商業(yè)秘密的人可趁之機(jī)。（4）掌握商業(yè)秘密的員工為了私利泄密。企業(yè)極個(gè)別員工抵制金錢誘惑的能力不足，被重金收買后泄露企業(yè)商業(yè)秘密。
二、外部人泄密
外部人泄密是商業(yè)秘密泄露的重要途徑，包括外部人泄密和外部人竊密。隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式的轉(zhuǎn)化，以及對(duì)科學(xué)技術(shù)的重視，不法行為人通過收買、間諜等手段竊取商業(yè)秘密的現(xiàn)象越來越嚴(yán)重。
�。ㄒ唬┩獠咳诵姑埽饕傅谌送ㄟ^合法的途徑獲得商業(yè)秘密后，又違反有關(guān)商業(yè)秘密法律或合同約定泄露知悉的商業(yè)秘密的行為。主要包括以下三種情況：
�。�1）合作伙伴泄密。企業(yè)對(duì)外交易時(shí)，在合法簽訂合同后，不可避免地讓對(duì)方知悉其有必要知悉的商業(yè)秘密。為了降低這種泄密的可能，建議企業(yè)在與外部合作單位合作時(shí)，一定要簽署《保密協(xié)議》。
（2）國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員泄密�！秶�(guó)家工商行政管理局關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》(98修訂)第十條規(guī)定，國(guó)家機(jī)關(guān)及其公務(wù)人員在履行公務(wù)時(shí)，不得披露或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。工商行政管理機(jī)關(guān)的辦案人員在監(jiān)督檢查侵犯商業(yè)秘密的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)權(quán)利人的商業(yè)秘密予以保密。因此，國(guó)家機(jī)關(guān)及其公務(wù)員、工商行政管理機(jī)關(guān)的辦案人員在履行職責(zé)的過程中有可能知悉企業(yè)的商業(yè)秘密，既有知悉就有可能出現(xiàn)泄密，事實(shí)也表明過去幾年也確實(shí)存在很多國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員被重金賄賂或受關(guān)系人委托而泄露其知悉的其他企業(yè)的商業(yè)秘密。
�。�3）善意第三人。企業(yè)管理不善導(dǎo)致第三人意外獲得商業(yè)秘密，或企業(yè)員工竊取商業(yè)秘密轉(zhuǎn)讓給第三人。第三人取得后對(duì)外公開，則導(dǎo)致商業(yè)秘密泄露。
（二）外部人竊密
（二）外部人竊密。秘密泄露。 （1）收買或威脅企業(yè)掌握商業(yè)秘密的員工。
（2）借參觀、交流、采訪、虛假意向合同等方式接近企業(yè)，找機(jī)會(huì)竊取商業(yè)秘密或商業(yè)秘密的重要信息點(diǎn)。
�。�3）利用商業(yè)間諜竊取商業(yè)秘密。
三、權(quán)利人自己公開商業(yè)秘密
（1）自愿公開。出于各種原因，權(quán)利人自愿將其商業(yè)秘密對(duì)外公開，這些可以是權(quán)利人為了造福社會(huì)，也可以是沒有理由的�？傊_后，該信息就不再具有反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法中規(guī)定的商業(yè)秘密具有的秘密性了，就不能得到商業(yè)秘密相關(guān)法律法規(guī)的保護(hù)了。
（2）商業(yè)秘密權(quán)利人為了申請(qǐng)專利而公開。專利法明確規(guī)定，申請(qǐng)專利的前提必須把該專利公開，以考核是否滿足申請(qǐng)專利的條件。因此，當(dāng)商業(yè)秘密權(quán)利人想把商業(yè)秘密轉(zhuǎn)化為專利保護(hù)時(shí)，就必須公開。
�。�3）權(quán)利窮盡而公開。當(dāng)企業(yè)對(duì)外銷售一些容易通過反向工程得出技術(shù)信息的產(chǎn)品時(shí)，如自行車的傳動(dòng)裝置，銷售的越多，被破解的可能性就越大。
（4）宣傳或介紹產(chǎn)品。企業(yè)在宣傳或介紹產(chǎn)品時(shí)，有時(shí)候明知是商業(yè)秘密，卻自愿將其對(duì)他人公布。
�。�5）其他原因 。例如企業(yè)高級(jí)工程師撰寫學(xué)術(shù)論文，披露了公司的商業(yè)秘密；或者在公開場(chǎng)合做演講，公開了企業(yè)的商業(yè)秘密。
四、善意取得商業(yè)秘密后的法律效力
商業(yè)秘密的善意取得是指善意第三人不知或不應(yīng)知相對(duì)人無(wú)處分權(quán)，通過合法途徑從相對(duì)人那取得商業(yè)秘密的部分或全部所有權(quán)，并支付合理的對(duì)價(jià)。
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