[ 闞鳳軍 ]——(2011-2-26) / 已閱29304次
1、 發(fā)起人在公司設(shè)立過程中造成的他人損害，如果公司成立，受害人可以要求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任，如果公司未成立，可以要求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。需要關(guān)注的是，如果公司成立，受害人是否可以同時(shí)要求公司及發(fā)起人共同承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，或者兩者僅能選其一，或者公司/發(fā)起人承擔(dān)補(bǔ)充法律責(zé)任等，本解釋未有明確，需要進(jìn)一步探討。
2、 公司或無過錯(cuò)發(fā)起人可以向有過錯(cuò)的發(fā)起人追償。此規(guī)定并無任何不妥，但關(guān)鍵的問題是如何確定“過錯(cuò)”，故意或重大過失，還是其他？如何不能很好平衡這些問題，可能客觀上會(huì)對(duì)某些發(fā)起人構(gòu)成不公平。因此，建議股東之間所簽訂的發(fā)起協(xié)議或公司設(shè)立協(xié)議中，對(duì)上述問題加以約定，避免履行過程中發(fā)生重大分歧。
第六條 股份有限公司的認(rèn)股人未按期繳納所認(rèn)股份的股款，經(jīng)公司發(fā)起人催繳后在合理期間內(nèi)仍未繳納，公司發(fā)起人對(duì)該股份另行募集的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該募集行為有效。認(rèn)股人延期繳納股款給公司造成損失，公司請(qǐng)求該認(rèn)股人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
解讀：本條規(guī)定認(rèn)股人未能按期出資的情況下，公司發(fā)起人可以另行募集，取消原認(rèn)股人的認(rèn)股資格，同時(shí)公司可以要求認(rèn)股人承擔(dān)賠償責(zé)任。那么公司可以要求認(rèn)股人承擔(dān)哪些賠償責(zé)任，延期出資的利息損失還是其他？根據(jù)以往合資項(xiàng)目的處理經(jīng)驗(yàn)，建議各方之間明確約定出資時(shí)間、延期出資的違約責(zé)任承擔(dān)等。
第七條 出資人以不享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)出資，當(dāng)事人之間對(duì)于出資行為效力產(chǎn)生爭(zhēng)議的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定予以認(rèn)定。
以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對(duì)違法犯罪行為予以追究、處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。
解讀：本條針對(duì)出資以無處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)出資的處理原則：
1、 盡管內(nèi)容簡(jiǎn)單，但牽涉到各方重大的法律利益。比如，如果認(rèn)定為無處分權(quán)出資，那么衍生出該出資的有效性問題？該股東的身份及權(quán)益比例問題？被侵權(quán)的第三方權(quán)益受侵害的損害賠償問題等。
2、 《物權(quán)法》第一百零六條：無處分權(quán)人將不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回;除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)：a.受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的;b.以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓;c.轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定
3、 本條規(guī)定“當(dāng)事人之間對(duì)于出資行為效力產(chǎn)生爭(zhēng)議”，需要理解當(dāng)事人的界定，應(yīng)該理解為無權(quán)處分人、第三人、公司、其他股東。因此，一旦發(fā)生爭(zhēng)議，各方的利益將不可避免牽涉其中。即使通過司法訴訟，也有相當(dāng)難度。
第八條 出資人以劃撥土地使用權(quán)出資，或者以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負(fù)擔(dān)；逾期未辦理或者未解除的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。
解讀：本條明確劃撥土地使用權(quán)出資或設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資堅(jiān)持兩個(gè)基本原則：1、按照土地管理法的有關(guān)規(guī)定辦理土地使用權(quán)的變更手續(xù)；2、土地使用權(quán)必須是無權(quán)利負(fù)擔(dān)的。如果出資的土地存在上述兩種情況，出資人必須在一定的期限內(nèi)容完成相關(guān)事項(xiàng)的補(bǔ)救措施。
第九條 出資人以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，未依法評(píng)估作價(jià)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)該財(cái)產(chǎn)評(píng)估作價(jià)。評(píng)估確定的價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。
解讀：本條規(guī)定對(duì)于以非貨幣資產(chǎn)出資的出資人影響非常大，主要表現(xiàn)在：1、非貨幣出資的資產(chǎn)應(yīng)經(jīng)過評(píng)估，否則，其可能面臨其他利害關(guān)系人主張其未足額出資并承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任；2、即使通過評(píng)估，如果評(píng)估的價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額，法院仍可能認(rèn)定出資人未全面履行出資義務(wù)。如此，出資人的出資行為一直處于被質(zhì)疑的狀態(tài)。這一規(guī)定，可能促使相關(guān)投資人改變出資方式，最大限度規(guī)避此條款。比如，可以考慮現(xiàn)金出資，然后以公司名義收購(gòu)原擬出資的資產(chǎn)等方式。當(dāng)然，上述操作需要股東之間密切配合和認(rèn)同。
第十條 出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)；在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)；出資人主張自其實(shí)際交付財(cái)產(chǎn)給公司使用時(shí)享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。
出資人以前款規(guī)定的財(cái)產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實(shí)際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。
解讀：本條明確了土地、房屋及需要變更權(quán)屬變更登記的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)出資的認(rèn)定方式及原則，核心是出資的財(cái)產(chǎn)是否“已為公司所用”。兩者區(qū)別非常大，直接影響出資股東的權(quán)益。
第十一條 出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人已履行出資義務(wù)：
（一）出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；
（二）出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)；
（三）出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)；
（四）出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價(jià)值評(píng)估。
股權(quán)出資不符合前款第（一）、（二）、（三）項(xiàng)的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令該出資人在指定的合理期間內(nèi)采取補(bǔ)正措施，以符合上述條件；逾期未補(bǔ)正的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其未依法全面履行出資義務(wù)。
股權(quán)出資不符合本條第一款第（四）項(xiàng)的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照本規(guī)定第九條的規(guī)定處理。
解讀：本條規(guī)定股權(quán)出資出資的基本原則。
1、 股權(quán)出資不符合（一）、（二）、（三）項(xiàng)規(guī)定，法院可以要求出資人在指定的合理期間內(nèi)采取補(bǔ)救措施。問題是，如果出資人按照法院的要求采取補(bǔ)救措施，那么，出資人是否需要就其出資瑕疵承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任？另外，本條沒有參照土地及房產(chǎn)出資確認(rèn)的有關(guān)原則，即沒有考慮到上述出資的股權(quán)收益是否已經(jīng)歸入公司？公司是否行使股東權(quán)利等。不同的情況，將導(dǎo)致不同的結(jié)果。
2、 如果出資的股權(quán)沒有經(jīng)過評(píng)估，法院可以通過有關(guān)評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估。上述操作，理論上沒有任何問題。問題的關(guān)鍵是不同的評(píng)估機(jī)構(gòu)，對(duì)于評(píng)估標(biāo)的的認(rèn)識(shí)、采取的評(píng)估方法、評(píng)估基準(zhǔn)日等都不同，評(píng)估結(jié)果很可能大相徑庭。另外，如果評(píng)估結(jié)果超過出資價(jià)值，又應(yīng)如何處理？亦需要司法實(shí)踐通過判例加以認(rèn)定。
第十二條 公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請(qǐng)求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：
（一）將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出；
（二）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；
（三）制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配；
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