[ 蓋闊 ]——(2003-7-17) / 已閱86620次
《擔保法釋義》作者蓋闊，本文主要是將《中華人民共和國擔保法》及其《司法解釋》與債的擔保和物的擔保的基本原理，闡述我國債的擔保和物的擔保的立法現(xiàn)狀和簡要論述基本理論。
擔保法及司法解釋釋義
第一部分、總論
《中華人民共和國擔保法》及其《司法解釋》規(guī)定了下列擔保的方式：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。它們分別適用于物的擔保和債的擔保。
[法：２條２款] “本法規(guī)定的擔保方式為保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。”
一、擔保物權(quán)的定義和特征
（一）、擔保物權(quán)的定義：擔保物權(quán)是與用益物權(quán)相對應(yīng)的它物權(quán)，是指為了確保債權(quán)的實現(xiàn)而設(shè)定的，以直接取得或者支配特定財產(chǎn)的交換價值為內(nèi)容的權(quán)利。換言之，是指為了擔保債的履行，在債務(wù)人或者第三人的特定財產(chǎn)上設(shè)定的物權(quán)。
（二）、擔保物權(quán)的特征：
１、擔保物權(quán)是以確保債務(wù)的履行為目的；
２、擔保物權(quán)是在債務(wù)人或者第三人的特定財產(chǎn)上設(shè)定的權(quán)利；
３、擔保物權(quán)以支配擔保物的價值為內(nèi)容，屬于物權(quán)的一種，與一般物權(quán)具有同一性質(zhì)；
４、擔保物權(quán)具有從屬性和不可分性。
１）、所謂從屬性是指擔保物權(quán)以主債的成立為前提，隨主債的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，并隨主債的消滅而消滅。
２）、所謂不可分性是指擔保物權(quán)所擔保的債權(quán)的債權(quán)人得就擔保物的全部行使其權(quán)利。
第一，債權(quán)一部分消滅，債權(quán)人仍舊未清償部分對擔保物全部行使權(quán)利；
第二，分期履行的債權(quán)，已界履行期的部分未履行時，債權(quán)人就全部擔保物優(yōu)先受償；
第三，擔保物一部分滅失，殘存部分仍舊擔保債權(quán)全部；
第四，擔保物權(quán)設(shè)定后，擔保物價格上漲，債務(wù)人無權(quán)要求減少擔保物，反之，擔保物價格下跌，債務(wù)人也無提供補充擔保的義務(wù)；
第五，[解：１２３條]同一債權(quán)上數(shù)個擔保物權(quán)并存時，債權(quán)人放棄債務(wù)人提供的物的擔保的，其他擔保人在其放棄權(quán)利的范圍內(nèi)減輕或者免除擔保責任。
第六，當事人約定的或者登記部門要求登記的擔保期間，對擔保物權(quán)的存續(xù)不具有法律拘束力。
第七，[解：２０條]當事人約定的或者登記部門要求登記的擔保期間，對擔保物權(quán)的存續(xù)不具有法律約束力。
二、債的擔保
（一）、債的擔保的定義：債的擔保是指促使債務(wù)人履行其債務(wù)，保障債權(quán)人的債權(quán)得以實現(xiàn)的法律措施。
（二）、債的擔保的分類：
１、一般擔保和特別擔保。
（１）、一般擔保是指債務(wù)人必須以其全部財產(chǎn)作為債務(wù)履行的總擔保。一般擔保不是針對某一債務(wù)的，而是面對債權(quán)人成立的全部債務(wù)。其弱點是：債務(wù)人沒責任財產(chǎn)或者責任財產(chǎn)不足的情況，債務(wù)人的債權(quán)便全部不能或者不能全部實現(xiàn)。
（２）、特別擔保是指通常所言之擔保，在現(xiàn)代法上包括人的擔保、物的擔保和金錢擔保。
２、人的擔保、物的擔保和金錢擔保。
（１）、人的擔保。人的擔保是指在債務(wù)人的全部財產(chǎn)之外，又附加其他有關(guān)人的財產(chǎn)作為債權(quán)清償?shù)目倱�。其形式有保證人、連帶債務(wù)人和并存的債務(wù)承擔。
保證人是指基于他人和債權(quán)人的約定，當債務(wù)人不履行其債務(wù)時，按照約定代債務(wù)人履行債務(wù)或者承擔民事責任的人。
連帶債務(wù)人是指在多數(shù)債務(wù)人場合下，負有向債權(quán)人清償全部債務(wù)的義務(wù)人。
并存的債務(wù)負擔是指第三人加入債的關(guān)系，與原債權(quán)人共同承擔同一責任。
（２）、物的擔保。物的擔保是指以債務(wù)人或者其他人的特定財產(chǎn)作為抵償債權(quán)的標的，當債務(wù)人不履行其債務(wù)時，債權(quán)人可以將該財產(chǎn)換價，并從中優(yōu)先受清償。其方式有抵押、質(zhì)押、留置和優(yōu)先權(quán)。廣義的物的擔保還包括所有權(quán)保留。
所有權(quán)保留是指在分期付款的買賣中，標的物的所有權(quán)不因交付而轉(zhuǎn)移，而是隨著買受人付清全部價款而轉(zhuǎn)移，從而使買受人積極支付價款，保障出賣人獲得全部價款的制度。
（３）、金錢擔保。金錢擔保是指以金錢為標的的物的擔保。其主要形式有定金和押金。
３、反擔保。反擔保是第三人向債權(quán)人提供擔保的，債務(wù)人（或者債務(wù)人、該第三人以外的人）應(yīng)第三人的要求提供的擔保。
[法：４條] 第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔保時，可以要求債務(wù)人提供反擔保。
反擔保適用本法擔保的規(guī)定。
[解：２條] 反擔保人可以是債務(wù)人，也可以是債務(wù)人之外的其他人。
反擔保方式可以是債務(wù)人提供的抵押或者質(zhì)押，也可以是其他人提供的保證、抵押或者質(zhì)押。
三、擔保法的基本原則：
１、平等原則；２、自愿原則；３、公平原則；４、誠實信用原則；５、過錯責任原則。
[法：３條]擔�；顒討�(yīng)當遵循平等、自愿、公平、誠實信用的原則。
[法：５條２款] 擔保合同被確認無效后，債務(wù)人、擔保人、債權(quán)人有過錯的，應(yīng)當根據(jù)其過錯各自承擔相應(yīng)的民事責任。
四、擔保合同
（一）、擔保合同的性質(zhì)
擔保合同是從合同，以主合同的成立而成立，并隨主合同的消滅而消滅，或者因主合同無效而無效。
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