[ 施國明 ]——(2003-8-17) / 已閱48225次
論 專 利 侵 權(quán) 責(zé) 任
中國政法大學(xué)法學(xué)院 施國明
內(nèi)容提要：本文從專利侵權(quán)入手，首先論述了專利侵權(quán)的形態(tài)、規(guī)則原則、構(gòu)成要件等，然后著重闡述了我國專利法對于專利侵權(quán)的懲罰措施即專利侵權(quán)的責(zé)任。以期通過此來減少我國專利侵權(quán)案件的發(fā)生，促進我國專利的發(fā)展和經(jīng)濟的進步。
目錄：一、專利侵權(quán)行為概述
二、專利侵權(quán)行為形態(tài)
三、專利侵權(quán)歸責(zé)原則
四、專利侵權(quán)構(gòu)成要件
五、專利侵權(quán)證明責(zé)任
六、專利侵權(quán)的責(zé)任
七、結(jié)束語
關(guān)鍵詞：專利侵權(quán) 專利侵權(quán)責(zé)任 專利法 專利行為
正文：
一、專利侵權(quán)行為概述
《中華人民共和國專利法》（以下簡稱《專利法》）于1985年4月1日起實施，是新中國第一部專利法。為了更好地促進我國科學(xué)技術(shù)的進步和經(jīng)濟的發(fā)展，我們不斷地對他進行修改和完善，到2000年8月25日第九界全國人大常委會對其進行了第二次修正，并于2001年7月1日起施行。隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展和專利法的不斷普及，我國專利申請量已達每年十幾萬件，相應(yīng)地，專利糾紛也大幅增加，因此，我們有必要研究一下專利侵權(quán)責(zé)任問題。
自上世紀(jì)80年代開始，全球范圍內(nèi)的專利制度在《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》基礎(chǔ)上進入了一個更高的發(fā)展階段，這以1995年1月1日生效的WTO《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPS）為重要標(biāo)志。而相應(yīng)地我國為了加入世貿(mào)組織，也對《專利法》進行了第二次修訂。對于專利侵權(quán)行為也做了更符合世界趨勢的規(guī)定，從傳統(tǒng)的“損害填補”原則發(fā)展為采取懲罰性的補救手段以充分保障權(quán)利人的權(quán)益和預(yù)防侵權(quán)行為的發(fā)生。
我們認為專利侵權(quán)行為是指在專利權(quán)有效期內(nèi)，行為人未經(jīng)權(quán)利人許可，實施其專利的行為。下面我們就專利侵權(quán)行為所引發(fā)的責(zé)任問題做一簡要論述。
二、專利侵權(quán)行為形態(tài)
侵權(quán)行為形態(tài)是制侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式，是依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)對侵權(quán)行為做出的不同分類，這對于明確專利侵權(quán)行為的歸責(zé)原則、責(zé)任構(gòu)成等專利侵權(quán)責(zé)任問題具有重要意義。
專利侵權(quán)的具體形態(tài)根據(jù)《專利法》可分為二類：
（一） 實施他人專利行為
這類專利侵權(quán)行為必須滿足兩個條件：（1）未經(jīng)權(quán)利人許可；（2）以生產(chǎn)經(jīng)營為目的。根據(jù)《專利法》第11條的規(guī)定，具有以下三種具體形式：
1、制造、使用、許諾銷售、銷售或進口他人發(fā)明專利產(chǎn)品或?qū)嵱眯滦蛯＠a(chǎn)品；
2、使用他人發(fā)明專利方法以及使用、許諾銷售、銷售或進口依照該方法直接獲得的產(chǎn)品；
3、制造、銷售或進口他人外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。
（二）假冒他人專利行為
此類專利侵權(quán)是指侵害專利權(quán)人的標(biāo)記權(quán)，根據(jù)《實施細則》第84條規(guī)定，有以下四種形式：
1、 未經(jīng)許可，在其制造或者銷售的產(chǎn)品、產(chǎn)品的包裝上標(biāo)注他人的專利號；
2、 未經(jīng)許可，在廣告或者其他宣傳材料中使用他人的專利號，使人將所涉及的技術(shù)誤認為是他人的專利技術(shù)；
3、 未經(jīng)許可，在合同中使用他人的專利號，使人將合同涉及的技術(shù)誤認為是他人的專利技術(shù)；
4、 偽造或者變造他人的專利證書、專利文件或者專利申請文件。
另外，《專利法》第59條還規(guī)定了另一種違法行為，即“以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品、以非專利方法冒充專利方法的”，此種行為不是專利侵權(quán)的表現(xiàn)形態(tài)，也就不是專利侵權(quán)，不承擔(dān)專利侵權(quán)責(zé)任，僅承擔(dān)一般的民事侵權(quán)責(zé)任，由管理專利工作的部門予以處罰。
除法律規(guī)定外，在理論上和實踐中還存在另兩種侵權(quán)行為：一個是“過失假冒”，指行為人本意是冒充專利，隨意杜撰一個專利號，而碰巧與某人獲得的某項專利的專利號相同，這時，該行為即使無假冒故意，其行為結(jié)果仍然構(gòu)成了假冒他人專利；另一個是“反向假冒”，指行為人將合法取得的他人專利產(chǎn)品，注上自己的專利號予以出售，這種行為顯然不夠成“假冒他人專利”，但事實上侵害了合法專利權(quán)人的標(biāo)記權(quán)，仍是一種侵權(quán)行為，應(yīng)向被侵權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任。
三、專利侵權(quán)歸責(zé)原則
侵權(quán)行為的歸責(zé)原則，是指在行為人的行為或物件致人損害的情況下，根據(jù)何種標(biāo)準(zhǔn)和原則確定行為人的侵權(quán)民事責(zé)任。在民法領(lǐng)域有過錯責(zé)任原則、無過錯責(zé)任原則等不同的形式，那么，在專利侵權(quán)中其歸責(zé)原則是什么呢？
根據(jù)TRIPS協(xié)議第45條第2款的規(guī)定：“在適當(dāng)場合即使侵權(quán)人不知道或無充分理由應(yīng)知道自己從事之活動系侵權(quán)，成員仍可以授權(quán)司法當(dāng)局責(zé)令其返還所得利潤或令其支付法定賠償額，或二者并處。”這應(yīng)當(dāng)屬于無過錯責(zé)任原則，但不是絕對的，還應(yīng)該注意其中的“在適當(dāng)場合”這一限定條件。我國專利法沒有采用絕對的無過錯責(zé)任原則，在某些場合用了一種混合的歸責(zé)方法——即無過錯責(zé)任原則和過錯責(zé)任原則相結(jié)合。
我國《專利法》第63條第2款規(guī)定：“為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任�！币虼�，銷售或使用者只有符合“不知道”且“來源合法”時，才可以免除賠償責(zé)任，但應(yīng)注意的是仍然構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)承擔(dān)停止侵害和消除影響的責(zé)任。也就是對善意的銷售或使用者來說，停止侵害和消除影響適用無過錯責(zé)任原則，賠償則適用過錯責(zé)任原則。但這種混合原則的使用范圍不能延及制造或進口專利產(chǎn)品的行為。專利法對專利產(chǎn)品的制造和進口采用的是“絕對保護”，制造或進口行為是否構(gòu)成侵權(quán)與行為者的主觀意圖無關(guān)。
從上述分析我們可以得出這樣的結(jié)論：過錯不是專利侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，在確定行為人的侵權(quán)責(zé)任時，對停止侵權(quán)責(zé)任適用無過錯責(zé)任，而賠償損失責(zé)任則按不同的場合分別適用過錯責(zé)任和無過錯責(zé)任，對同一專利侵權(quán)行為可以適用不同的歸責(zé)原則來確定不同的民事責(zé)任，這與傳統(tǒng)理論對侵權(quán)行為歸責(zé)原則的認識相比，是一項重大的突破。
四、專利侵權(quán)構(gòu)成要件
專利侵權(quán)責(zé)任是指在專利權(quán)的有效期內(nèi)，行為人未經(jīng)專利權(quán)人許可，除法律另有規(guī)定外，以營利為目的實施其專利的行為。這里所講的實施，對產(chǎn)品專利而言，是指制造、使用、許諾銷售、銷售和進口該專利產(chǎn)品，對方法專利而言，是指使用該專利方法或者使用、許諾銷售、銷售、進口依該專利方法直接獲得的產(chǎn)品，對于工業(yè)產(chǎn)品外觀設(shè)計而言，是指制造、銷售、進口該外觀設(shè)計產(chǎn)品。其中，許諾銷售是新修正的專利法增加的內(nèi)容。
一般的民事侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件通常包含四個方面：違法行為，損害結(jié)果，違法行為和損害結(jié)果之間有因果關(guān)系，行為人主觀有過錯。那么對于專利侵權(quán)責(zé)任，我認為其構(gòu)成要件主要有以下幾個方面：
（一）侵犯的對象應(yīng)是在我國享有專利權(quán)的有效專利。即首先是中國專利，而不是美國，日本或其他國家的專利，因為專利是有地域性的，依據(jù)某國或某地區(qū)的法律獲得的專利權(quán)，只能在該國或該地區(qū)有效，并受到保護。其次，專利是有有效期的，在我國發(fā)明專利的有效期是20年，實用新型和外觀設(shè)計是10年，只有在保護期內(nèi)專利權(quán)人才有獨占權(quán)，如果過了有效期，則該發(fā)明創(chuàng)造就進入了共有領(lǐng)域，任何人都可實施，也就不存在專利侵權(quán)問題了。另外，如果專利因為其他原因被撤銷或被宣告無效，則該專利被視為自使不存在，因此即使有他人實施也不夠成專利侵權(quán)。
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