[ 倪學(xué)偉 ]——(2003-8-31) / 已閱13488次
法人消滅與法人特種情況下
訴訟主體資格之初探
倪 學(xué) 偉
一、法人消滅的法定程序
法人消滅是指法人喪失民事權(quán)利能力和民事行為能力，失去民事主體資格的法律事實(shí)。法人消滅須經(jīng)兩個(gè)法定程序，即法人消滅事由的出現(xiàn)和法人的清算與注銷。
（一）法人消滅事由的出現(xiàn)
法人消滅事由的出現(xiàn)，是法人消滅的第一個(gè)法定程序；沒有該事由出現(xiàn)，法人不會消滅。但并非消滅事由一出現(xiàn)，法人就立即消滅。這與自然人死亡不同，自然人一旦心跳呼吸不可逆轉(zhuǎn)地停止，即斷定為死亡；而法人乃人合組織體或財(cái)合組織體，其消滅事由出現(xiàn)后，尚需辦理一定手續(xù)才能消滅，正如需辦理一定手續(xù)法人才得以成立。《民法通則》第40條規(guī)定：“法人終止，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算”，此處“終止”即為“消滅”，用反對解釋方法應(yīng)解釋為：“不經(jīng)清算，法人不得消滅”；第46條規(guī)定“企業(yè)法人終止，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記并公告”，反對解釋為“未向登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記并公告的，企業(yè)法人不得消滅”。因此，法人消滅事由出現(xiàn)，并不使其立即消滅，但消滅事由出現(xiàn)后，其民事行為能力和訴訟行為能力即受較大限制，即“法人終止，應(yīng)當(dāng)……停止清算范圍外的活動(dòng)”，不得從事新的民事活動(dòng)和其他活動(dòng)，僅能進(jìn)入法人消滅的下一程序——清算與注銷。亦即已顯消滅事由之法人，僅在清算目的范圍內(nèi)方被認(rèn)為是同一法人，具有法人資格；在清算目的范圍外，該法人因不具權(quán)利能力、行為能力而視同已經(jīng)消滅。
根據(jù)《民法通則》第45條規(guī)定，法人消滅事由有四：法人依法被撤銷（包括被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照）；法人自行解散；依法宣告破產(chǎn)及其他事由。
（二）法人的清算與注銷
《民法通則》第47條“企業(yè)法人解散，應(yīng)當(dāng)成立清算組織，進(jìn)行清算”和第46條“企業(yè)法人終止，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記并公告”的規(guī)定，乃強(qiáng)制性規(guī)范，是法人最終消滅之必經(jīng)程序，未經(jīng)此程序，法人不得消滅。
法人的清算主要指：1、了結(jié)法人消滅事由出現(xiàn)前已進(jìn)行而未完成的事務(wù)；2、通過訴訟等方式收取到期債權(quán)，對未到期債權(quán)以轉(zhuǎn)讓或換價(jià)方式收�。�3、通過訴訟等方式清償所負(fù)到期債務(wù)，對未到期債務(wù)應(yīng)拋棄期限利益提前清償；4、償債后有余產(chǎn)的，應(yīng)移交給有權(quán)獲此余產(chǎn)的人。法人清算完畢，應(yīng)由清算人或清算組織向登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記并公告，經(jīng)注銷登記并公告后，法人即消滅。
二、法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后、清算注銷前的訴訟主體資格
根據(jù)民訴法理，當(dāng)事人分實(shí)際訴訟當(dāng)事人和適格當(dāng)事人兩類。實(shí)際訴訟當(dāng)事人是以本人名義提起民事訴訟，請求法院裁判解決糾紛的原告和被訴并接受裁判的被告，即訴狀上所列的起訴人、被訴人雙方以及法院裁判文書所列的其他當(dāng)事人，如追加的或更換的當(dāng)事人。實(shí)際訴訟當(dāng)事人非必然為適格當(dāng)事人；但從審判實(shí)踐看，即使不適格的實(shí)際訴訟當(dāng)事人也歸屬當(dāng)事人范疇，注定要承受法院裁判結(jié)果，如承受因當(dāng)事人不適格而裁定不予受理或駁回起訴的結(jié)果。毫無疑問，法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，無論是否經(jīng)過清算和注銷，都可成為實(shí)際訴訟當(dāng)事人。
適格當(dāng)事人是指正當(dāng)當(dāng)事人，即對作為訴訟標(biāo)的的法律關(guān)系有管理權(quán)或處分權(quán)的當(dāng)事人。適格當(dāng)事人未參加訴訟，即不具實(shí)際訴訟當(dāng)事人身份。適格當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在程序法上適格和在實(shí)體法上適格。
在程序法上適格是指當(dāng)事人具有訴訟權(quán)利能力，訴訟真正以其名義進(jìn)行。訴訟權(quán)利能力又稱當(dāng)事人能力，是公民、法人和其他組織能夠享受民事訴訟權(quán)利和承擔(dān)民事訴訟義務(wù)的能力，以及能夠成為民事訴訟當(dāng)事人的法律資格。公民的訴訟權(quán)利能力始于出生、終于死亡；法人的訴訟權(quán)利能力始于成立、終于消滅。法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照，未經(jīng)清算和注銷，不得消滅，因而該法人仍具訴訟權(quán)利能力，可為程序法上適格的當(dāng)事人。但目前普遍做法似相反，其邏輯推理似乎是：法人被吊銷執(zhí)照后即行終止、消滅，不再享受民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)，不具有成為民事訴訟當(dāng)事人的法律資格，不能到法院起訴、應(yīng)訴。果如此，哪一家經(jīng)營不善的企業(yè)不愿被吊銷執(zhí)照、關(guān)門大吉！筆者主張，法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后、清算注銷前，是程序法上的適格當(dāng)事人，且是與訟爭民事法律關(guān)系有直接利害關(guān)系之當(dāng)事人，可以并有權(quán)以自己的名義起訴、應(yīng)訴。被吊銷營業(yè)執(zhí)照，必將導(dǎo)致該法人消滅的后果，但在消滅前還須完成清算、注銷工作。在清算目的范圍內(nèi)，該法人所為的一切清算行為（法人消滅事由出現(xiàn)后的訴訟行為，無論作為原告抑或被告，顯然都屬清算目的范圍內(nèi)之行為），是該法人的正當(dāng)行為，且是必須的、義務(wù)性的行為。亦即收回債權(quán)、償還債務(wù)以及到法院起訴、應(yīng)訴，實(shí)乃清算階段的主要工作，該法人有責(zé)任必須完成。若從法律上否認(rèn)其程序法上適格當(dāng)事人資格，無權(quán)起訴、應(yīng)訴，從而喪失通過國家審判權(quán)對收回債權(quán)的保護(hù)，則很難完成清算階段的這些工作。
在學(xué)術(shù)和實(shí)務(wù)上都未見分歧的是：法人一旦清算和注銷，即歸于消滅，同時(shí)喪失訴訟權(quán)利能力，不能成為程序法上適格的當(dāng)事人。當(dāng)事人在程序法上不適格，將致使訴訟不能成立。
當(dāng)事人在實(shí)體法上適格，是指當(dāng)事人有權(quán)以自己的名義主張、放棄民事權(quán)利或否定、承認(rèn)民事義務(wù)。實(shí)體法上適格的當(dāng)事人有三種情況：1、與訟爭民事關(guān)系有直接利害關(guān)系的當(dāng)事人；2、以他人之間的民事關(guān)系為訴訟標(biāo)的，訴訟將直接影響其民事權(quán)益的相關(guān)當(dāng)事人；3、非民事權(quán)利主體當(dāng)事人。當(dāng)事人在實(shí)體法上適格，是解決民事實(shí)體權(quán)益糾紛的必然要求，也是實(shí)現(xiàn)民事訴訟目的的唯一途徑。法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后、清算注銷前是實(shí)體法上適格當(dāng)事人，理由是：法人具有獨(dú)立法律人格，獨(dú)立享受民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)，在消滅以前應(yīng)以其所有的財(cái)產(chǎn)對外承擔(dān)有限責(zé)任；既然以自己的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)了責(zé)任，則應(yīng)屬實(shí)體法上的適格當(dāng)事人。
當(dāng)然，被吊銷營業(yè)執(zhí)照后、清算注銷前，法人往往已不能正常運(yùn)行，譬如失去了正常的組織機(jī)構(gòu)、工作秩序和完成正常工作所必需的員工和經(jīng)費(fèi)，在法律上賦予該法人以實(shí)體法適格當(dāng)事人資格是適當(dāng)?shù)模诳陀^上要使其真正地、切實(shí)地行使適格當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，往往十分不現(xiàn)實(shí)，可能會使訴訟久拖不決，甚至于無法進(jìn)行正常訴訟。出于訴訟經(jīng)濟(jì)的考慮，我國法律允許非民事權(quán)利主體成為適格當(dāng)事人，因?yàn)楫吘乖V訟之目的是為了有效、低成本解決實(shí)體民事權(quán)益糾紛，而非為訴訟而訴訟。最高法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《民法通則》若干問題的意見第60條規(guī)定：“對于涉及終止的企業(yè)法人債權(quán)、債務(wù)的民事訴訟，清算組織可以用自己的名義參加訴訟”，最高法院關(guān)于適用《民事訴訟法》若干問題的意見第51條規(guī)定：“企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當(dāng)事人；沒有清算組織的，以作出撤銷決定的機(jī)構(gòu)為當(dāng)事人�！保ㄉ鲜龆䲢l規(guī)定皆未排除該法人的訴訟主體資格，而審判實(shí)踐卻普遍性地將該法人的訴訟主體資格取消了！）這些規(guī)定表明，為了彌補(bǔ)被吊銷執(zhí)照后、清算注銷前的法人作為實(shí)體法上適格當(dāng)事人在訴訟行為能力方面的客觀不足，法律明文允許非權(quán)利主體如清算組織或清算人可成為實(shí)體法意義的適格當(dāng)事人，以自己名義行使或與該法人共同行使訴訟權(quán)利、履行訴訟義務(wù)。非權(quán)利主體作為實(shí)體法適格當(dāng)事人，須有嚴(yán)格限制，即應(yīng)僅限于法律明文規(guī)定，否則法律關(guān)于適格當(dāng)事人的規(guī)定將失去意義，訴訟將可能在與糾紛沒有絲毫關(guān)聯(lián)的非權(quán)利主體間進(jìn)行，這對糾紛的解決毫無作用，其結(jié)果只是徒增訴訟費(fèi)用，浪費(fèi)有限的審判資源。
三、并非結(jié)論的結(jié)論
法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照、并經(jīng)清算和注銷后，即歸于消滅。已消滅的法人既非程序法上、亦非實(shí)體法上的適格當(dāng)事人。但是，已消滅的法人可以是實(shí)際訴訟當(dāng)事人，可以起訴、應(yīng)訴；法院一經(jīng)查實(shí)該法人已消滅，即應(yīng)裁定不予受理或駁回起訴，使其承擔(dān)不適格當(dāng)事人的訴訟后果。
法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后、清算注銷前，是程序法和實(shí)體法上的適格當(dāng)事人，有權(quán)起訴、應(yīng)訴而成為實(shí)際訴訟當(dāng)事人，并應(yīng)受法院裁判的拘束。但是，因該法人的民事行為能力和訴訟行為能力已存瑕疵，不能切實(shí)行使實(shí)體法上乃至程序法上適格當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，因而有必要由法律強(qiáng)制規(guī)定由某一組織與其共行權(quán)利義務(wù)。實(shí)踐中，可將該法人和法律規(guī)定的組織如清算組織、主管部門等列為共同原告或共同被告，以使實(shí)體法和程序法的規(guī)定得以協(xié)調(diào)。
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