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  • 中國(guó)憲法語境中不宜使用“不成文憲法”——評(píng)周永坤教授的相關(guān)論述

    [ 姚岳絨 ]——(2011-12-22) / 已閱16524次

    [6]筆者陋作《關(guān)于中國(guó)憲法淵源的再認(rèn)識(shí)》的第一節(jié)內(nèi)容為“不成文憲法概念應(yīng)避免被誤用”,本文的最初的想法源自此文,但當(dāng)時(shí)因篇幅問題未詳細(xì)展開。文中引自此文的內(nèi)容不再詳細(xì)作注。
    [7]參見[英]戴雪:《英憲精義》,雷賓南譯,中國(guó)法制出版社2001年版,第421頁。
    [8]同上注,第458頁。
    [9]See James Bryce, Studies in History and Jurisprudence, Oxford University Press, 1901, p.124.關(guān)于第3章的來歷可參見該著作第124頁的腳注[1]。
    [10]同前注[9], James Bryce書,第126~128頁。
    [11]國(guó)內(nèi)教材與著作中通常認(rèn)為布賴斯首創(chuàng)成文憲法與不成文憲法這一分類法,并接受其對(duì)成文憲法與不成文憲法的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)與定義。但實(shí)際上,布賴斯的分類(Common Law Constitution and Statutory Constitution)與傳統(tǒng)的Written and Unwritten是不同的,可是國(guó)內(nèi)在進(jìn)行中文翻譯時(shí),一般將兩者都翻譯為成文憲法與不成文憲法。這也是導(dǎo)致我們?cè)诓煌Z境中討論同一概念時(shí)引起一片混亂的原因。
    [12][英]詹寧斯:《法與憲法》,龔祥瑞、侯健譯,三聯(lián)書店1997年版,第34頁。
    [13]同上注,第44頁。
    [14]同上注,第45頁。
    [15]須注意一點(diǎn),詹寧斯在使用Constitutional Law時(shí),亦是分根本法與普通法兩種情形下使用的,從根本法意義上使用時(shí),詹寧斯的Constitutional Law就等同于Constitution,所以他會(huì)說嚴(yán)格意義上,英國(guó)沒有這樣的憲法性法律。
    [16]同前注[12],詹寧斯書,第45頁。
    [17]同上注,第24頁。
    [18]同上注,第24~26頁。
    [19]這種分類,布賴斯已提出,但布賴斯未注意憲法典的根本法這一特性。
    [20]參見[英]K.C.惠爾:《現(xiàn)代憲法》,翟小波譯,法律出版社2006年版,第1~2頁。
    [21]同上注,第14頁。
    [22]有關(guān)此文內(nèi)容轉(zhuǎn)引自陳新民:《驚鴻一督的憲法學(xué)慧星—談徐道鄰的憲法學(xué)理論》,載陳新民:《法治國(guó)公法學(xué)原理與實(shí)踐》(下),中國(guó)政法大學(xué)出版社2004年版,第2~8頁。
    [23]同上注,第20~22頁。
    [24]參見[日]美濃部達(dá)吉:《憲法學(xué)原理》,歐宗佑、何作霖譯,湯唯點(diǎn)校,中國(guó)政法大學(xué)出版社2003年版,第378 ~ 379頁。
    [25]參見劉慶瑞:《憲法要義》修訂第12版,1983年版,第12頁。轉(zhuǎn)引自前注[22],陳新民文,第18頁中的圖表。
    [26]同前注[22],陳新民文,第23頁。
    [27]費(fèi)春:《不成文憲法界說》,《法制與社會(huì)發(fā)展》2002年第4期。
    [28]同前注[20],K.C.惠爾書,第14頁。
    [29]龔祥瑞:《比較憲法與行政法》,法律出版社1985年版,第38頁。
    [30]徐秀義、韓大元:《現(xiàn)代憲法學(xué)基本原理》,中國(guó)人民公安大學(xué)出版社2001年版,第26~27頁。
    [31]參見陳新民:《憲法學(xué)釋論》,臺(tái)灣三民書局2005年版,第11頁。
    [32]參見[荷]亨克•范•馬爾塞文、格爾•范•德•唐:《成文憲法—通過計(jì)算機(jī)進(jìn)行的比較研究》,陳云生譯,北京大學(xué)出版社2007年版,第49頁。
    [33]參見汪習(xí)根、李蕾:《別具一格的加拿大憲法》,《當(dāng)代法學(xué)》2004年第4期。
    [34]See O. Hood Phillips & Paul Jackson, Constitutional and Administrative Law(7th ed. ), Sweet & Maxwell, 1987,p. 5.轉(zhuǎn)引自前注[30],徐秀義、韓大元主編書,第481頁的注釋4。
    [35]同前注[32],亨克•范•馬爾塞文、格爾•范•德•唐書,第52頁。
    [36]同前注[31]。
    [37]參見李龍:《憲法基礎(chǔ)理論》,武漢大學(xué)出版社1999年版,第171頁。
    [38]同前注[32],亨克•范•馬爾塞文、格爾•范•德•唐書,第284頁。
    [39]許志雄:《憲法之基礎(chǔ)理論》,稻禾出版社民國(guó)81年版,第23頁。
    [40]參見[日]阿部照哉等:《憲法》上,周宗憲譯,中國(guó)政法大學(xué)出版社2006年版,第47頁。
    [41]前文中已指出英國(guó)憲法學(xué)家惠爾早就建議過“有憲法典的國(guó)家”與“無憲法典的國(guó)家”這種更簡(jiǎn)單的提法。
    [42]荷蘭二位學(xué)者的統(tǒng)計(jì)資料相對(duì)有些過時(shí),新西蘭已于1987年制定憲法,因此,筆者在此將新西蘭認(rèn)定為有憲法典的國(guó)家。
    [43]由王世杰著的《比較憲法》初版于1927年,再版于1928年。1936年增訂第3版時(shí),改由王世杰、錢端升合著。本文引注的版本為中國(guó)政法大學(xué)出版社2004年修訂版。
    [44]王世杰、錢端升:《比較憲法》,中國(guó)政法大學(xué)出版社2004年版,第8頁。
    [45]同上注,第8~9頁。
    [46][日]蘆部信喜:《憲法》,林來梵、凌維慈、龍絢麗譯,北京大學(xué)出版社2006年版,第7頁。
    [47]陳春生:《憲法》,臺(tái)灣翰蘆圖書出版有限公司2003年版,第8頁。
    [48]以題名為檢索項(xiàng),以“不成文憲法”為檢索詞,檢索中國(guó)期刊全文數(shù)據(jù)庫(1979~2010),共計(jì)9篇,而其中8篇都以英國(guó)憲法為研究對(duì)象。
    [49]參見喻中:《談?wù)勎覈?guó)憲法的“實(shí)”與“名”》,《觀察與思考》2001年第2期。
    [50]同前注[1],強(qiáng)世功文。
    [51]同上注。
    [52]關(guān)于這四類所謂“不成文憲法”內(nèi)容的詳細(xì)評(píng)判可參見姚岳絨:《關(guān)于中國(guó)憲法淵源的再認(rèn)識(shí)》,《法學(xué)》2010年第9期。
    [53]美國(guó)憲法學(xué)教授Laurence H. Tribe著有一書名為The Invisible Constitution, Oxford University Press, 2008。目前尚無中文版。
    [54]美國(guó)憲法學(xué)教授George P. Fletcher著有一書名為Our Secret Constitution。該書已由陳緒綱翻譯,北京大學(xué)出版社2009年出版。
    [55]同前注[3],周永坤文。

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