[ 朱景文 ]——(2012-1-12) / 已閱37549次
[5]參見約翰•亨利•梅利曼：《大陸法系》，顧培東、祿正平譯，北京：法律出版社，2004年，第95-105頁。
[6]參見R•M•昂格爾：《現(xiàn)代社會中的法律》，吳玉章、周漢華譯，南京：譯林出版社，2001年，第186-196頁。
[7]參見哈羅德•J•伯爾曼：《法律與革命——西方法律傳統(tǒng)的形成》，賀衛(wèi)方等譯，北京：中國大百科全書出版社，1993年，第39-49頁。
[8]中國現(xiàn)行有效法律的數(shù)字，來自全國人大常委會法工委立法規(guī)劃室編：《中華人民共和國立法統(tǒng)計》（北京：中國民主法制出版社，2008年）；2008年3月以后的數(shù)字來自中國人大網(wǎng)法律法規(guī)庫。行政法規(guī)和地方法規(guī)的數(shù)字參見王兆國：《關(guān)于形成中國特色社會主義法律體系的幾個問題》，《法制日報》2010年11月15日，第2版。
[9]對憲法相關(guān)法的稱謂有不同意見，其范圍包括哪些，實際上一切法律都和憲法相關(guān)，不僅僅包括有關(guān)國家機(jī)構(gòu)、區(qū)域劃分、國家領(lǐng)土、主權(quán)和公民權(quán)利與義務(wù)的法律。有人主張用憲法性法律，但這一名稱往往特指不成文憲法國家對這類法律的稱謂。也有人主張用過去曾經(jīng)使用的名稱，即國家法或憲法法、憲法部門。
[10]例如，孫國華認(rèn)為，中國法律體系可以分為憲法（國家法）、行政法、民商法、婚姻家庭法、經(jīng)濟(jì)法、財政金融法、勞動和社會保障法、生態(tài)（環(huán)境）法、刑法和訴訟法十個部門，其中五個部門即憲法、民商法、行政法、刑法和程序法是基本部門；另外五個部門即婚姻家庭法、經(jīng)濟(jì)法、財政金融法、生態(tài)法、勞動和社會保障法是分化和組合的派生部門。而所有這十個部門又分別歸屬于三個大的部門群，即公法、私法和社會法（參見孫國華主編：《中國特色社會主義法律體系研究——概念、理論、結(jié)構(gòu)》，北京：中國民主法制出版社，2009年，第164-171頁）；沈宗靈認(rèn)為，中國法律體系劃分為憲法部門、行政法部門、民法（民商法）部門、經(jīng)濟(jì)法部門、勞動和社會保障法部門、教科文衛(wèi)法部門、資源環(huán)境保護(hù)法部門、刑法部門、訴訟法部門、經(jīng)濟(jì)法部門（參見沈宗靈主編：《法理學(xué)》，北京：高等教育出版社，2004年，第336-341頁）；張文顯根據(jù)全國人大常委會的有關(guān)報告，將中國特色社會主義法律體系分為憲法及憲法相關(guān)法，民商法、行政法、經(jīng)濟(jì)法、社會法、刑法、訴訟和非訴訟程序法（參見張文顯主編：《法理學(xué)》，北京：高等教育出版社、北京大學(xué)出版社，2007年，第130-134頁）。當(dāng)然，揭示法律體系的內(nèi)在結(jié)構(gòu)是人的理性思維活動，不同的人對法的內(nèi)在結(jié)構(gòu)的認(rèn)識可能就不一樣，但不能因此認(rèn)為關(guān)于法律體系內(nèi)在結(jié)構(gòu)的理論是無用的。
[11]關(guān)于公法與私法劃分的標(biāo)準(zhǔn)及其批判參見美濃部達(dá)吉：《公法與私法》，黃馮明譯，北京：中國政法大學(xué)出版社，2003年；勒內(nèi)•達(dá)維德：《當(dāng)代世界主要法律體系》，漆竹生譯，上海：上海譯文出版社，1984年，第74頁；Charles Szladitz, “Civil Law System,” in International Encyclopedia of Comparativee Law, Vol. II, London: Martinus Nijhoff Publishers, 1974, Ch. 6; J. H. Merryman, The Civil Law Tradition, Palo Alto: Stanford University Press, 1985, pp. 94-100.
[12]參見姜明安：《全球化時代的新行政法》，《法學(xué)雜志》2009年第10期。
[13]2008年1月16日，最高人民法院公布了《關(guān)于行政訴訟撤訴若干問題的規(guī)定》。該司法解釋第1條明確規(guī)定：“人民法院經(jīng)審查認(rèn)為被訴具體行政行為違法或者不當(dāng)，可以在宣告判決或者裁定前，建議被告改變其所作的具體行政行為�！敝袊姓V訟高達(dá)30%的原告撤訴率，與通過行政和解的方式解決行政訴訟有著密切的關(guān)系。（參見朱景文主編：《中國法律發(fā)展報告：數(shù)據(jù)庫和指標(biāo)體系》，北京：中國人民大學(xué)出版社，2007年，第228頁以下）
[14]參見陳興良：《減少死罪是寬嚴(yán)相濟(jì)的具體體現(xiàn)》，《光明日報》2010年9月2日，第9版；《四位刑法學(xué)家視野中的死刑改革》，《檢察日報》2005年12月27日，第3版。
[15]混合法有時又稱社會法。但是社會法一詞，有時專指勞動和社會保障法，為了與這種意義上的社會法區(qū)分，我們稱之為混合法。
[16]哈貝馬斯：《公共領(lǐng)域的結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型》，曹衛(wèi)東等譯，上海：學(xué)林出版社，1999年，第179頁。
[17]參見史際春：《經(jīng)濟(jì)法的地位問題與傳統(tǒng)法律部門劃分理論批判》，《當(dāng)代法學(xué)》1992年第3、4期。
[18]哈貝馬斯：《公共領(lǐng)域的結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型》，第176頁。
[19]戴維•M•沃克：《牛津法律大辭典》，李雙元等譯，北京：法律出版社，2003年，第21頁。
[20]H. L. A. Hart, The Concept of Law, Oxford: Oxford University Press, 1961, pp.97-107.
[21]“論衡•是應(yīng)”，《叢書集成初編》，北京：中華書局，1985年，第189頁。
[22]儲槐植：《再說刑事一體化》，《法學(xué)》2004年第3期。
[23]《馬克思恩格斯全集》第1卷，北京：人民出版社，1995年，第287頁。
[24]實際上，實體與程序一體化的思想在中國憲法中也不是沒有根據(jù)的。按照《憲法》第26條規(guī)定，全國人民代表大會有權(quán)制定刑事、民事、國家機(jī)構(gòu)和其他基本法律，這里所說的刑事的、民事的基本法律，當(dāng)然既包括作為實體法的刑法、民法，也包括作為程序法的刑事訴訟法和民事訴訟法。
[25]法國學(xué)者戴爾馬斯—馬蒂指出，在全球化條件下，隨著國際法與國內(nèi)法的相互滲透，法律體系不再像凱爾森所說的僵固、靜態(tài)的金字塔式的體系，而像是一個飄散的、有聚有散的“有序的云”，隨解決問題的方式（合作、和諧、統(tǒng)一）、處理問題的層次（國家、地區(qū)、全球）、領(lǐng)域和速度的不同而不同。參見Mireill Delmas-Marty, “A Conceptual Framework for Understanding the Transnational Legal World ‘in the Land of Orderly Clouds’,”Legal System in Transformatzon: China and the World, International Forum, Beijing,2010.這一觀點(diǎn)對于我們考慮國家的法律體系也是有啟發(fā)性的。
[26]轉(zhuǎn)引自王鐵崖：《國際法引論》，北京：北京大學(xué)出版社，1997年，第181-182頁。
[27]參見王鐵崖主編：《國際法》，北京：法律出版社，1995年，第29頁；吳慧：《國際法與國內(nèi)法的關(guān)系》，余民才主編：《國際法專論》，北京：中信出版社，2003年，第1-5頁。
[28]Boaventura de Sousa Santos, Towards A New Common Sense: Law, Science and Politics in the Paradigmatic Transition, New York: Routledge, 1995, pp. 250-378.
[29]M. A.Glendon,M.Gordon and C. Osakwee, Comparative Legal Traditions, St. Paul: West Publishing Corp., 1985, pp.328-354.
[30]參見朱景文主編：《比較法社會學(xué)的框架和方法》，北京：中國人民大學(xué)出版社，2001年，第13章。
[31]參見朱景文主編：《全球化條件下的法治國家》，北京：中國人民大學(xué)出版社，2006年，第28章。
[32]Boaventura de Sousa Santos, Towards A New Common Sense: Law, Science and Politics in tile Paradigmatic Transition, pp. 250-378.
[33]參見克里斯多夫•阿爾普：《全球化與法——一個形成中的交接點(diǎn)》，《南京大學(xué)法律評論》1997年第1期。
[34]該公約是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會于1980年4月11日在維也納召開的外交會議上通過的。公約是對國際貿(mào)易實踐的總結(jié)，具有可行性，并且由于充分考慮了發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家的不同利益，而具有廣泛的代表性，從而被世界許多國家接受，對國際貿(mào)易產(chǎn)生巨大影響。
[35]比如，20世紀(jì)70年代末、80年代初，在制定了《刑法》、《刑事訴訟法》之后，曾有制定民法典的計劃，組織了起草民法典的小組，并形成了四個民法草案。但是，實踐證明，由于當(dāng)時中國社會正處在從計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)軌初期，許多經(jīng)濟(jì)關(guān)系還沒有擺脫計劃經(jīng)濟(jì)的束縛，因此制定民法典的計劃并不現(xiàn)實，后來決定“改批發(fā)為零售”，先制定民法所包含的各個法律，包括《民法通則》，《經(jīng)濟(jì)合同法》、《技術(shù)合同法》、《對外經(jīng)濟(jì)合同法》，后來三個合同法合一，制定統(tǒng)一的《合同法》，《婚姻法》，《繼承法》，《物權(quán)法》，《侵權(quán)責(zé)任法》，《涉外民事關(guān)系法律適用法》。參見王利明：《中國民法典制定的回顧與展望》，《法學(xué)論壇》2008年第5期；江平：《沉浮與枯榮：八十自述》，北京：法律出版社，2010年，第276-311頁。
[36]Max Weber, Economy and Society, trans. E. Fischoff et al., New York: Bedminster Press, 1968, Ch.9, S.2.
[37]Martine Shapiro,“The Globalization of Law,”Indiana Journal of Global Legal Studies, vol. 27, 1993,pp. 37-64.
[38]參見戴維•赫爾德等：《全球大變革——全球化時代的政治、經(jīng)濟(jì)與文化》，楊雪東等譯，北京：社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2001年，第574-613頁。
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