[ 夏寒梅 ]——(2012-6-11) / 已閱11784次
經(jīng)過多年的審判實(shí)踐，筆者認(rèn)為，對挪用公款進(jìn)行營利活動的認(rèn)識應(yīng)理解為：
1、挪用公款私自存入銀行取息是否歸屬“歸個人進(jìn)行營利活動”。
對這種觀點(diǎn)，理論界存在著三種不同的意見。一種意見認(rèn)為，就挪用公款私自存入銀行取息的行為來看，雖能得利，卻非經(jīng)營。因?yàn)樾袨槿酥皇菍⑴灿玫墓畲嫒脬y行，沒有對公款本身造成實(shí)際危害，且該公款未進(jìn)入流通領(lǐng)域，所以，這種行為不應(yīng)屬于挪用公款歸個人使用進(jìn)行營利；第二種意見認(rèn)為，挪用公款作為個人儲蓄存入銀行，挪用人的目的是占有公款利息，公款的本與息分別是公款的一部分，挪用人挪用的是本，占有的是息，挪用公款是占有利息的一種手段，應(yīng)以貪污罪處罰；第三種意見認(rèn)為，這種行為應(yīng)屬于挪用公款進(jìn)行營利活動。
上述第三種觀點(diǎn)是合理的。法律上規(guī)定的營利活動不能簡單地理解為經(jīng)營活動。實(shí)際上，營利活動的范圍是很廣泛的，一般是指合法的生產(chǎn)性、經(jīng)營性活動，比如興辦企業(yè)、開工廠、搞個體、購買股票、國債等獲取各種經(jīng)濟(jì)利益的行為均屬于營利活動。將公款存入銀行取息的行為，挪用人尋求的是公款所生的利息，應(yīng)屬于以獲取經(jīng)濟(jì)利益為目的的營利性活動，因而將取息這種行為排除在營利活動之外，是沒有理由的。同時將行為人占有公款的收益的行為等同于對相同數(shù)量的公款的占有，也是于法無據(jù)的。
2、國家禁止國家干部經(jīng)商，如挪用公款用于其所辦企業(yè)注冊，并進(jìn)行合法經(jīng)營，對此應(yīng)視為進(jìn)行非法活動還是營利活動。
營利活動與非法活動之間存在著一定的交叉。營利活動有非法與合法之分，非法活動有營利與不營利之別。由于挪用公款后的具體用途不同，其定罪量刑的條件也有所不同，困而正確劃分營利活動與非法活動的界限，也就事關(guān)挪用公款罪的定罪處刑，事關(guān)罪與非罪的界限。從刑法對挪用公款進(jìn)行營利活動與進(jìn)行非法活動成立犯罪所要求的條件的不同來看，這里的營利活動首先是指合法的營利活動，凡是非法活動，不管營利與否，都應(yīng)當(dāng)按照挪用公款進(jìn)行非法活動處理。其次，營利活動與非法活動的區(qū)分應(yīng)以挪用公款后的實(shí)際用途為準(zhǔn)，因而就上述問題而言，國家干部經(jīng)商當(dāng)然是非法的。但由于干部挪用公款所注冊的公司是從事合法的經(jīng)營，而不是非法的營利活動，對此處理只能以挪用公款進(jìn)行營利活動處理，不能按照挪用公款進(jìn)行非法活動來處理。
