[ 王維永 ]——(2012-6-21) / 已閱9976次
其次，制度建設(shè)的生命力在于發(fā)展和創(chuàng)新，而發(fā)展和創(chuàng)新的源泉和動(dòng)力在于實(shí)踐。[10]婚姻法修改后的十多年司法實(shí)踐證明，配偶之外的第三人與配偶之中的“過(guò)錯(cuò)方”共同侵權(quán)現(xiàn)象愈演愈烈，已經(jīng)引起民眾之公憤，并引發(fā)民眾對(duì)國(guó)家立法的憂(yōu)慮與質(zhì)疑。如果某一法律規(guī)定喪失了民眾這一社會(huì)基礎(chǔ)，那么這一法律制度謀求存在的唯一條件只能是按照民意進(jìn)行修改，否則只能被廢除。因此，我們的立法應(yīng)當(dāng)對(duì)第三人給社會(huì)主義婚姻家庭的破壞嚴(yán)重性有一個(gè)清醒的認(rèn)識(shí)，從而加強(qiáng)調(diào)研，著手立法上的修改工作，以遏制這一現(xiàn)象的蔓延。
再次，長(zhǎng)時(shí)間以來(lái)，司法在處理離婚損害賠償案件中實(shí)際處于無(wú)奈狀態(tài)，無(wú)力解答當(dāng)事人提出的質(zhì)問(wèn)，一句“這是法律的規(guī)定”無(wú)法讓質(zhì)問(wèn)方從中釋然，司法之無(wú)奈自然導(dǎo)致當(dāng)事人之無(wú)助。在當(dāng)下，離婚損害賠償案件已成為婚姻家庭案件中最棘手的案件，也最容易引發(fā)“民轉(zhuǎn)刑”趨勢(shì)，承辦法官提心吊膽地辦案，精神壓抑，疲于做思想工作卻無(wú)濟(jì)于事。如果立法修改使第三人被訴為責(zé)任主體，既可緩解當(dāng)事人的情緒，亦可緩解法官的壓力，將有效改變目前的司法窘態(tài)。
�。ǘ� 婚姻法第四十六條修改之可行性分析
一方面，域外已有規(guī)定，他山之石可以攻玉。域外不少?lài)?guó)家的婚姻家庭法律都有關(guān)于第三人（俗稱(chēng)“小三”）承擔(dān)損害賠償責(zé)任的規(guī)定，即使在一貫主張性開(kāi)放的美國(guó)，也要求“小三”承擔(dān)賠償義務(wù)，雖然這種要求不是美國(guó)《統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》的規(guī)定，但卻由美國(guó)法院以判例形式予以承認(rèn)。1997年8月5日，美國(guó)北卡羅來(lái)納州法院作出了美國(guó)司法史上首次“第三者”受到處罰的判例，該州一名叫朵羅西的婦女向法院控告第三者考克斯與自己的丈夫通奸，使原本幸福的婚姻關(guān)系破裂而離婚，要求考克斯為此支付賠償金。該州法院作出了一個(gè)“令所有慘遭遺棄的怨婦揚(yáng)眉吐氣的裁決，要求考克斯向朵羅西支付高達(dá)100萬(wàn)美元的賠償金�！贝送�，美國(guó)還有一些州的法律規(guī)定，第三人以誘惑、離間與通奸行為導(dǎo)致夫妻感情疏遠(yuǎn)，甚至夫妻關(guān)系解體，受害的配偶一方有權(quán)要求第三人賠償損失。因此，域外法律規(guī)定以及判例，可資我國(guó)修改婚姻法第四十六條，確立第三人侵權(quán)賠償之參考。
另一方面，我國(guó)立法規(guī)定第三人侵權(quán)損害賠償，已有早已施行的《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》作理論與實(shí)踐支撐。該法第八條規(guī)定：“二人以上共同實(shí)施侵權(quán)行為，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任�！痹摋l規(guī)定與《民法通則》第一百三十條規(guī)定的“二人以上共同侵權(quán)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任”相一致。而且，該法第十五條規(guī)定了承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的八種法定方式，這些為我國(guó)確立第三人共同侵權(quán)賠償制度奠定了基礎(chǔ)。這里應(yīng)當(dāng)明確的是，第三人與配偶一方共同侵害法律保護(hù)的社會(huì)主義婚姻家庭制度，侵害無(wú)過(guò)錯(cuò)配偶一方的合法權(quán)益，其性質(zhì)是否屬于侵權(quán)行為，是否屬于共同侵權(quán)？筆者認(rèn)為，這種行為理所當(dāng)然屬于侵權(quán)，而且是“內(nèi)外勾結(jié)”型共同侵權(quán)。這是因?yàn)�，其一，共同侵�?quán)人主觀上是明知的，具有主觀故意的共同性；其二，他們?cè)趯?shí)施加害行為中協(xié)同動(dòng)作，目標(biāo)明確，目的統(tǒng)一；其三，加害之結(jié)果均滿(mǎn)足了他們的侵權(quán)愿望，即家庭破裂，夫妻離棄。因此，加害主體的復(fù)數(shù)性（二人以上）、加害行為的協(xié)作性（互相利用，彼此支持）、主觀愿望的共同性（共同故意）、損害結(jié)果的統(tǒng)一性（行為和結(jié)果都未超出他們的侵權(quán)目的范圍）特點(diǎn)，完全構(gòu)成了共同侵權(quán)的構(gòu)成要件。
再一方面，立法確定第三人共同侵權(quán)賠償，在我國(guó)具有廣泛的群眾基礎(chǔ)和豐富的司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。中華民族是一個(gè)十分遵崇傳統(tǒng)婚姻家庭道德的民族，對(duì)我國(guó)婚姻法所確立的一夫一妻制、男女平等、夫妻互相忠誠(chéng)等從內(nèi)心擁護(hù)，深信不動(dòng)搖，對(duì)西方的性理念、性開(kāi)放以及時(shí)下反映出的包二奶、重婚、與他人非法同居、家庭暴力、虐待遺棄家庭成員等現(xiàn)象十分不滿(mǎn)，甚至深?lèi)和唇^。人們都希望對(duì)對(duì)夫妻恩愛(ài)，家家和睦幸福，家庭能夠充分發(fā)揮社會(huì)細(xì)胞的功能與作用，因此，具備了婚姻法第四十六條修改構(gòu)建第三人侵權(quán)損害賠償制度的廣泛群眾基礎(chǔ)。同時(shí)，婚姻法修改后又經(jīng)歷10多年的實(shí)踐檢驗(yàn)，司法機(jī)關(guān)已經(jīng)積累了離婚損害賠償方面的豐富的審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，一旦第三人侵權(quán)責(zé)任經(jīng)立法修改確立，將十分有利于婚姻家庭案件的司法審判，變無(wú)奈為得心應(yīng)手，變被動(dòng)為主動(dòng)，從而保障社會(huì)主義婚姻家庭制度的穩(wěn)定和鞏固，為社會(huì)和諧之構(gòu)建提供良好的條件。
（作者單位：重慶市奉節(jié)縣人民法院）
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