[ 余秀才 ]——(2012-8-27) / 已閱12579次
論事實(shí)婚姻認(rèn)定制度的重建
作者：余秀才[1]
摘要：
毫無(wú)疑問(wèn)，婚姻登記為行政確認(rèn)，與《土地承包合同書(shū)》、《林權(quán)證》等如出一轍，依其性質(zhì)，本應(yīng)僅取得公示和對(duì)抗效力，登記與否，本不應(yīng)影響婚姻關(guān)系之成立與生效。故現(xiàn)行之否認(rèn)事實(shí)婚姻之做法與制度及婚姻登記理念值得商榷，應(yīng)重建事實(shí)婚姻認(rèn)定制度為宜。
關(guān)鍵詞：
行政確認(rèn)、行政許可、事實(shí)婚姻、無(wú)效婚姻
引言：
所謂事實(shí)婚姻，從廣義上講，是指男女雙方在主觀上具有永久共同生活的目的，在客觀具有未經(jīng)結(jié)婚登記即以夫妻名義共同生活之事實(shí)，群眾亦認(rèn)其為是夫妻關(guān)系的結(jié)合；從狹義上講，事實(shí)婚姻專指沒(méi)有配偶的男女雙方，未經(jīng)結(jié)婚登記即以夫妻名義同居生活，群眾也認(rèn)為是夫妻關(guān)系的結(jié)合。司法實(shí)踐中對(duì)實(shí)事婚姻的認(rèn)定，歷來(lái)采用狹義的解釋。[2]筆者認(rèn)為，事實(shí)婚姻具有重要意義，論述前先看幾個(gè)案例：
案例1：原告起訴離婚，開(kāi)庭時(shí)發(fā)現(xiàn)被告身份證上名字與結(jié)婚證上所載不一致，僅姓相同，但發(fā)音相近，且結(jié)婚證上所載出生日期與身份證亦不一致，最麻煩者，結(jié)婚證上未載明雙方身份證號(hào)碼，但原、被告均確認(rèn)他們是夫妻且同時(shí)去民政局辦理的結(jié)婚登記。經(jīng)公安局查詢，結(jié)婚證上所載名字無(wú)此人。如何處理，引發(fā)了爭(zhēng)議：觀點(diǎn)一，此為筆誤，只要原、被告均確認(rèn)是夫妻關(guān)系，就按婚姻有效處理，因?yàn)樵�、被告確實(shí)去進(jìn)行過(guò)結(jié)婚登記，且結(jié)婚證上名字無(wú)此人，不會(huì)有冒名離婚之嫌疑。觀點(diǎn)二，以前法院還可直接判決認(rèn)定婚姻登記無(wú)效，婚姻法司法解釋（三）出臺(tái)后，當(dāng)事人已只能申請(qǐng)行政撤銷或行政復(fù)議，因此，在結(jié)婚證未被撤銷前，應(yīng)視為與原告結(jié)婚的人非被告，原、被告間的夫妻關(guān)系不成立，如仍認(rèn)定婚姻有效，相當(dāng)于承認(rèn)事實(shí)婚姻，故應(yīng)按同居關(guān)系處理。
案例2：甲在外上大學(xué)，某日收到家里電報(bào)稱“母親病重速回”，回家后始知父母騙她回來(lái)是為了讓她與鄰村乙結(jié)婚，甲開(kāi)始不同意，但父母以死相脅，最終同意了，但未辦結(jié)婚登記。甲、乙依當(dāng)?shù)孛袼讛[酒席宴請(qǐng)親朋好友，依民間結(jié)婚儀式舉行了婚禮。進(jìn)洞房時(shí)甲反悔了，死活不從，乙遂在伙伴的協(xié)助下強(qiáng)行與甲發(fā)生了性關(guān)系，并將甲軟禁在家不讓其離開(kāi)。次日，甲借上側(cè)所之機(jī)逃走，以強(qiáng)奸為由到公安報(bào)案，公安不予立案，甲告到婦聯(lián)，婦聯(lián)問(wèn)明情況后得知未辦理結(jié)婚登記，遂帶甲再次找到公安，公安立案經(jīng)偵查后移送審查起訴。最終法院認(rèn)定乙強(qiáng)奸罪成立，但考慮到當(dāng)?shù)厝罕姷姆错�，判處三年有期徒刑緩刑四年�?br>
案例3：陳某與梁某于2000年離婚，之后一直共同生活撫育子女，梁某亦一直在陳某開(kāi)辦的企業(yè)中工作，幫忙打點(diǎn)生意。因經(jīng)營(yíng)不善，陳某欠下上千萬(wàn)外債。經(jīng)查，梁某一直為陳某銷售貨物，在三年多的期間內(nèi)，梁某賬號(hào)上有四千多萬(wàn)元款項(xiàng)進(jìn)出帳，其中直接轉(zhuǎn)帳給陳某的就高達(dá)三千多萬(wàn)。后陳某債權(quán)人訴至法院要求二人承擔(dān)連帶責(zé)任，但因二人已經(jīng)離婚，致無(wú)法支持。
以上三個(gè)案例均涉及事實(shí)婚姻的認(rèn)定與爭(zhēng)議，這引發(fā)了筆者的思考，也就引出了本文——
一、結(jié)婚行政確認(rèn)的歷史沿革
我國(guó)講究家國(guó)天下，傳統(tǒng)觀念認(rèn)為婚姻家庭是社會(huì)的基礎(chǔ)，故早在西周時(shí)就對(duì)婚姻成立的條件進(jìn)行了規(guī)定，西周始創(chuàng)的“六禮”制度，“對(duì)以后各朝婚姻成立的形式要件產(chǎn)生了重要影響，直至中國(guó)近代乃至現(xiàn)代，在一些鄉(xiāng)村地區(qū)，締結(jié)婚姻的形式仍可見(jiàn)‘婚姻六禮’的明顯痕跡�！盵3]此即聘娶婚，“是在我國(guó)通行了幾千年的主要婚姻形式，盡管歷經(jīng)各個(gè)朝代，程序會(huì)有繁簡(jiǎn)的變通，但聘娶婚的基本內(nèi)容和程序始終不變。”[4]雖然后來(lái)還用法律的形式加以確認(rèn)，即所謂的“六禮備，謂之聘；六禮不備，謂之奔”，但在整個(gè)兩千多年的封建社會(huì)中，從未有過(guò)婚姻需行政確認(rèn)之說(shuō)。
婚姻的行政確認(rèn)在建國(guó)后亦經(jīng)歷了不同階段：
第一階段，是新中國(guó)成立初至1989年11月21日。根據(jù)1984年8月31日最高院在《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》的規(guī)定，認(rèn)定事實(shí)婚姻違法，但對(duì)之起訴的糾紛仍按離婚處理，即承認(rèn)事實(shí)婚姻，對(duì)調(diào)和或撤訴的責(zé)令補(bǔ)辦登記手續(xù)，對(duì)起訴時(shí)仍不具結(jié)婚條件的解除同居關(guān)系。
第二階段，是1989年11月21日至1994年2月1日。在此期間，司法實(shí)踐仍為有條件地承認(rèn)實(shí)事婚姻，但條件比過(guò)去更嚴(yán)格。1989年11月21日最高院在《關(guān)于人民法院審理未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見(jiàn)》中，仍承認(rèn)事實(shí)婚姻，但對(duì)離婚時(shí)不符合結(jié)婚條件的認(rèn)定為“非法同居”。
第三階段，即1994年2月1日以后，特別是2001年12月27日最高院的婚姻法司法解釋（一）出臺(tái)后，司法實(shí)踐中不再承認(rèn)實(shí)事婚姻（1994年2月1日前開(kāi)始同居的仍承認(rèn)），未登記的一律按同居關(guān)系處理，但去掉了“非法”二字。
二、行政登記的種類與定性
現(xiàn)實(shí)生活中有諸多事項(xiàng)需到行政機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)，其性質(zhì)主要有以下幾種：
（一）行政許可
行政許可，是指在法律規(guī)范一般禁止的情況下，行政主體根據(jù)一般行政相對(duì)人的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，通過(guò)頒發(fā)許可證或執(zhí)照等形式，依法作出準(zhǔn)予或不準(zhǔn)予特定的行政相對(duì)人從事特定活動(dòng)的行政行為[5]。姜明安就認(rèn)為，登記屬行政許可中的一種——“登記是指由行政機(jī)關(guān)確立個(gè)人、企業(yè)或者其他組織的特定主體資格的行為”[6]。如經(jīng)營(yíng)許可證、營(yíng)業(yè)執(zhí)照等進(jìn)行的工商登記，就屬于行政認(rèn)可。其登記的效力為：不辦理登記即不具有從事相關(guān)活動(dòng)的資格。需指出的是，并非所有工商登記都是行政許可，如公司法第三十三條“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人�！币�(guī)定的變更登記之情形，即行政備案。
（二）行政確認(rèn)
行政確認(rèn)是指行政主體依法對(duì)行政相對(duì)人的法律地位、法律關(guān)系或者有關(guān)法律事實(shí)進(jìn)行甄別，給予確定、認(rèn)可、證明（或否定）并給予宣告的具體行政行為[7]。如《土地承包經(jīng)營(yíng)合同書(shū)》、《林權(quán)證》，其登記的效力是取得公示和對(duì)抗效力。
（三）行政備案
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