[ 李沅林 ]——(2012-9-19) / 已閱6508次
在強(qiáng)制執(zhí)行程序中，行為請(qǐng)求權(quán)的執(zhí)行與金錢債權(quán)、特定物的交付存在較大的不同，所采用的強(qiáng)制措施也各不相同。后者比較常見的有拘留、罰款、扣劃、查封等，行為請(qǐng)求權(quán)在執(zhí)行措施上沒有法律明確規(guī)定，造成特別是在部分案件執(zhí)行上，各級(jí)法院在使用強(qiáng)制執(zhí)行措施時(shí)差異較大。
一、行為請(qǐng)求權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行的概念及分類
行為請(qǐng)求權(quán)是指，債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)人為特定行為的權(quán)力。行為請(qǐng)求權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行是指，債權(quán)人（申請(qǐng)執(zhí)行人）依據(jù)享有得請(qǐng)求債務(wù)人（被執(zhí)行人）為一定行為或不為一定行為的權(quán)力，執(zhí)行機(jī)構(gòu)采取強(qiáng)制執(zhí)行措施使上述權(quán)力發(fā)生實(shí)現(xiàn)的效果。由于行為請(qǐng)求權(quán)的內(nèi)容是單純的行為，它包括作為和不作為，故行為請(qǐng)求權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行分為作為請(qǐng)求權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行和不作為請(qǐng)求權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行兩種。例如，申請(qǐng)執(zhí)行恢復(fù)原狀、修繕房屋、賠禮道歉等就是這里所指的作為請(qǐng)求權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行；申請(qǐng)執(zhí)行停止侵害等就屬于不作為請(qǐng)求權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行。
二、我國現(xiàn)行法律允許的幾種強(qiáng)制執(zhí)行措施
我國現(xiàn)行法律、司法解釋中關(guān)于請(qǐng)求權(quán)的執(zhí)行規(guī)定主要集中在《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十一條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第二百八十三條、《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》第60條、《最高人民法院關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答》第11條等�；旧嫌幸韵聨追N措施。
1．間接執(zhí)行。由于行為請(qǐng)求權(quán)不具有直接執(zhí)行性，民事訴訟法以及執(zhí)行規(guī)定對(duì)只能由被執(zhí)行人親自完成的行為，如果被執(zhí)行人不履行義務(wù)，執(zhí)行法院可以處以罰款、拘留等強(qiáng)制執(zhí)行措施，通過間接方式對(duì)被執(zhí)行人施壓，迫使被執(zhí)行人實(shí)施生效法律文書確定的指定行為。另外一種情形則是再次教育，責(zé)令被執(zhí)行人自動(dòng)履行，經(jīng)教育，被執(zhí)行人拒不履行的，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)按照妨害執(zhí)行行為的有關(guān)規(guī)定作出處罰。對(duì)構(gòu)成犯罪的依法追究其刑事責(zé)任。
2．替代執(zhí)行。在具體的案件中，針對(duì)不同行為請(qǐng)求內(nèi)容不同，又可能存在以下幾種情形。
第一種，由執(zhí)行法院以一定的方式替代被執(zhí)行人履行行為，由被執(zhí)行人承擔(dān)相應(yīng)的費(fèi)用。例如，被執(zhí)行人有使房屋恢復(fù)原狀的法律義務(wù)，一旦被執(zhí)行人到期不履行，人民法院可以委托相應(yīng)機(jī)構(gòu)鑒定后由第三人代為履行，所產(chǎn)生的費(fèi)用由被執(zhí)行人承擔(dān)。
第二種，在侵權(quán)行為中，法院判決被執(zhí)行人道歉或消除影響的案件，執(zhí)行法院以被執(zhí)行人的名義草擬道歉聲明、情況說明或者由受害人草擬、經(jīng)法院審定，并公布于特定場(chǎng)合或者媒體，又或者是如果被執(zhí)行人拒不執(zhí)行賠禮道歉的判決，法院會(huì)公布判決書的主要內(nèi)容，并要求被執(zhí)行人支付相關(guān)費(fèi)用的做法。
3．賠償執(zhí)行。在不可代替行為請(qǐng)求權(quán)案件中，由于案件的特殊性，被執(zhí)行人拒不履行的，執(zhí)行法院可以根據(jù)實(shí)際情況，要求被執(zhí)行人支付一定的賠償金，以代替被執(zhí)行人不履行行為的義務(wù)。另外，我國法律明確規(guī)定，被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行行為義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)支付遲延履行金，對(duì)已造成損失的，雙倍補(bǔ)償申請(qǐng)人已經(jīng)受到的損失；沒有造成損失的，遲延履行金可以由人民法院根據(jù)具體案件情況決定。
三、現(xiàn)行行為請(qǐng)求權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行措施存在的缺陷
1．規(guī)定過于原則化和籠統(tǒng)化。上述三種強(qiáng)制執(zhí)行措施都只是對(duì)原則問題進(jìn)行規(guī)定，特別是間接執(zhí)行方式，它對(duì)任何案件都可以適用，但具體操作中往往很難把握。而且針對(duì)具體案件類型的強(qiáng)制執(zhí)行措施的規(guī)定嚴(yán)重缺失，致使實(shí)踐中無章可循。
2.間接執(zhí)行方式存在違反憲法規(guī)定的可能。我國憲法規(guī)定保護(hù)公民言論自由，公民人格尊嚴(yán)不受侵犯，任何下位法都不得超越上位法。在間接執(zhí)行時(shí)，強(qiáng)迫被執(zhí)行人賠禮道歉、消除影響的行為是否存在對(duì)其人格尊嚴(yán)產(chǎn)生侵害的情形？另外判決賠禮道歉等行為時(shí)，其目的在于保護(hù)申請(qǐng)人的人格權(quán)益，雖說間接執(zhí)行方式是能達(dá)到立法目的的一種有效手段，但是它使被執(zhí)行人的基本權(quán)利受到過分嚴(yán)厲的限制。只要被執(zhí)行人不履行義務(wù)，就可能存在經(jīng)濟(jì)制裁或人身自由的限制，這與其所欲達(dá)到的保護(hù)申請(qǐng)人的人格權(quán)益的目的相比，不成比例。加之如果執(zhí)行依據(jù)存在錯(cuò)誤，被執(zhí)行人受到人身自由限制后，將造成嚴(yán)重后果。
3.部分代替執(zhí)行存在缺陷。例如《最高人民法院關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答》第十一條作出的解答：“問：侵權(quán)人不執(zhí)行生效判決，不為對(duì)方恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉的，應(yīng)如何處理？答：侵權(quán)人拒不執(zhí)行生效判決，不為對(duì)方恢復(fù)名譽(yù)、消除影響的，人民法院可以采取公告、登報(bào)等方式，將判決的主要內(nèi)容及有關(guān)情況公布于眾，費(fèi)用由被執(zhí)行人負(fù)擔(dān)，并可依照民事訴訟法第一百零二條第六項(xiàng)的規(guī)定處理。”看上去這種代替執(zhí)行的方式可取，但實(shí)際上這樣做顯然沒有達(dá)到相當(dāng)于賠禮道歉的效果，因?yàn)橘r禮道歉乃是通過道歉的言語或者行動(dòng)來直接撫慰受害人的精神痛苦。另外，在采用以被執(zhí)行人名義發(fā)布道歉聲明等形式的代替執(zhí)行上，同樣存在違背憲法原則的問題，我國臺(tái)灣地區(qū)的許宗力教授認(rèn)為，此種做法仍然給被執(zhí)行人造成公開屈辱，并且，違反被執(zhí)行人的意思而以其名義登載道歉啟事，侵犯了其姓名權(quán)，構(gòu)成某種意義上的偽造文書。
4.賠償執(zhí)行存在的缺陷。在執(zhí)行賠禮道歉等侵權(quán)行為案件中，申請(qǐng)人申請(qǐng)執(zhí)行的是賠禮道歉、消除影響等行為，如果執(zhí)行法院以金錢賠償來執(zhí)行，又存在實(shí)體法上的問題，撫慰金的金額應(yīng)該是多少，我國現(xiàn)行法律沒有明確的規(guī)定，執(zhí)行法官?zèng)]有實(shí)體上確認(rèn)的權(quán)力，執(zhí)行法官如果確認(rèn)則可能造成被執(zhí)行人不服，引起信訪等問題。如果另行起訴，又違背“一事不再理”原則，即使受理，也會(huì)造成司法資源的重復(fù)浪費(fèi)。另外，由于金錢賠償?shù)臄?shù)額遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于登報(bào)等方式所花費(fèi)的金額，可能會(huì)造成被執(zhí)行人認(rèn)為賠償更“省錢”的不當(dāng)激勵(lì)而不愿自動(dòng)履行義務(wù)，致使立法初衷受到挑釁。
四、行為請(qǐng)求權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行措施的建議
針對(duì)以上可能存在的問題，筆者在行為請(qǐng)求權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行措施上提出以下建議：
1.建立審執(zhí)對(duì)接機(jī)制，賦予法官附停止條件的判決權(quán)。在侵權(quán)行為中，單純判決賠禮道歉、消除影響等行為，致使執(zhí)行過程中存在種種困難，因此，在案件審判時(shí)，從立法上賦予法官可判決被告在一定期限內(nèi)履行行為義務(wù)，否則將承擔(dān)具體金額的撫慰金的權(quán)力，這樣不但執(zhí)行過程便于操作，也減少當(dāng)事人另訴的麻煩。從憲法角度來看，這種附停止條件的判決在執(zhí)行中不會(huì)存在對(duì)被執(zhí)行人權(quán)益過大損害問題。
2.豐富執(zhí)行措施。從現(xiàn)有法律規(guī)定來看，無論是申請(qǐng)人申請(qǐng)還是法院依職權(quán)公布判決內(nèi)容、刊登道歉聲明等都存在各種缺陷。采用間接執(zhí)行的方式，一旦執(zhí)行依據(jù)出現(xiàn)錯(cuò)誤，往往會(huì)造成無法挽回的后果。因此，在原有的方式上可采取折中的辦法，即發(fā)表譴責(zé)申明。它可以由申請(qǐng)人代寫、執(zhí)行法院審批的模式進(jìn)行。這樣做的好處在于，從憲法角度看，因譴責(zé)申明不需要被執(zhí)行人落款，不存在侵犯姓名權(quán)的嫌疑，同時(shí)，這種譴責(zé)申明避免因?yàn)閳?zhí)行依據(jù)的錯(cuò)誤而造成無法挽回的后果。
（作者單位：重慶市璧山縣人民法院）
