[ 謝紅霞 ]——(2012-12-14) / 已閱6628次
探望權(quán)是指夫妻離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母有探望子女的權(quán)利及義務(wù)，直接撫養(yǎng)子女的一方有義務(wù)協(xié)助非撫養(yǎng)一方行使探望的權(quán)利�！痘橐龇ā芳白罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）都對探望權(quán)作出了相關(guān)的規(guī)定，如《婚姻法》第三十八條規(guī)定："離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)利的方式、時間由當(dāng)事人協(xié)議，協(xié)議不成時，由人民法院判決。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利；中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利。"解釋（一）第二十五條規(guī)定："當(dāng)事人在履行生效判決、裁定或者調(diào)解書的過程中，請求中止行使探望權(quán)的，人民法院在征詢雙方當(dāng)事人意見后，認為需要中止行使探望權(quán)的，依法作出裁定。中止探望的情形消失后，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的申請通知其恢復(fù)探望權(quán)的行使。"第二十六條規(guī)定："未成年子女、直接撫養(yǎng)子女的父或母及其他對未成年子女負擔(dān)撫養(yǎng)、教育義務(wù)的法定監(jiān)護人，有權(quán)向人民法院提出中止探望權(quán)的請求。"第三十二條規(guī)定："婚姻法第四十八條關(guān)于對拒不執(zhí)行有關(guān)探望子女等判決和裁定的，由人民法院依法強制執(zhí)行的規(guī)定，是指對拒不履行協(xié)助另一方行使探望權(quán)的有關(guān)個人和單位采取拘留、罰款等強制措施，不能對子女的人身、探望行為進行強制執(zhí)行。"下面就人民法院如何審理探望權(quán)案件談?wù)剛�人的觀點：
一、探望權(quán)的主體。探望權(quán)的主體，是離婚后不與子女生活在一起并與子女保持有父母子女權(quán)利義務(wù)關(guān)系的父母。由此可見，父母行使探望權(quán)的條件是：1、必須是已離婚且未與子女生活在一起，不直接撫養(yǎng)子女的父母；2、必須是子女保持著父母子女關(guān)系的父母。具備上述兩個條件的父與母包括生父母、養(yǎng)父母、已與子女形成撫養(yǎng)關(guān)系并在離婚后愿繼續(xù)提供撫養(yǎng)費的繼父母。
二、探望權(quán)的程序。如果當(dāng)事人協(xié)議離婚，在婚姻登記機關(guān)辦理離婚手續(xù)時，應(yīng)同時對離婚后探望子女的時間、方式等達成協(xié)議。婚姻登記機關(guān)審查當(dāng)事人是否對探望子女達成了協(xié)議，即協(xié)議內(nèi)容是否符合法律規(guī)定的義務(wù)；如果當(dāng)事人是通過訴訟離婚，在人民法院調(diào)解離婚的情況下，離婚協(xié)議中應(yīng)有探望子女的條款，其內(nèi)容必須合法；在人民法院判決離婚的情況下，應(yīng)對探望的方式、時間等做出具體的判決。總之，無論是協(xié)議離婚，還是訴訟離婚，對探望的方式、時間等問題，應(yīng)先由當(dāng)事人協(xié)商，協(xié)商不成時，再由人民法院做出具體的判決。
三、行使探望權(quán)的方式。探望權(quán)的行使方式涉及到直接撫養(yǎng)一方和子女的利益，因此有必要確定探望的時間、方式。探望的方式可以區(qū)分為看望式探望和逗留式探望�？赐教酵侵阜菗狃B(yǎng)一方父或母以看望的方式探望子女，而逗留式探望是指在約定或判決確定的探望時間內(nèi)，由探望人領(lǐng)走并按時送回被探望子女。兩種探望方式各有其優(yōu)點和缺點。如看望性探望，一般時間較短、方式靈活，但是不利于探望人和子女的深入交流。而逗留式探望，時間較長，有利于探望人和子女的深入了解和交流，但是直接撫養(yǎng)人則要承擔(dān)不能和子女一起生活的不利后果。逗留式探望對探望人的要求也更高，探望人不僅應(yīng)該具有較好的居住和生活條件，而且還要有良好的生活習(xí)慣，如不得有酗酒、賭博、吸毒等不良嗜好。如果探望人有酗酒、賭博、吸毒等不良嗜好，或者居住、生活條件差，不利于子女的身心健康發(fā)展，應(yīng)該避免適用逗留式探望。逗留式探望還要求子女有比較充裕的時間，一般只有在子女假期時才能適用。人民法院應(yīng)根據(jù)有探望權(quán)父母實際情況，根據(jù)子女的年齡、身體狀況等情況，根據(jù)不同探望方式的特點，本著對孩子身心健康有利的原則來確定具體探望方式、時間和地點。同時法院在判決中應(yīng)對探望權(quán)的安排作出明確確定，增強可操作性，以免當(dāng)事人在執(zhí)行時發(fā)生爭議。
四、探望權(quán)行使的原則。探望權(quán)的行使，主要涉及到探望的時間、地點、次數(shù)和方式等方面的問題。對探望權(quán)的行使規(guī)定不清或不適當(dāng)，可能使當(dāng)事人矛盾激化，從而影響探望權(quán)的行使。為此筆者認為，探望權(quán)的行使除了要保證探望權(quán)的實現(xiàn)，還要遵循這樣的原則： 1、有利于未成年子女原則，探望權(quán)行使的主要目的在于使探望權(quán)人能夠滿足被探望人受到所喜愛、所依賴的人關(guān)心、照顧，受到如原家庭般關(guān)懷的愿望，盡量使未成年子女不因家庭的破裂等原因而未能同探望權(quán)人共同生活產(chǎn)生痛苦或失落感，從而保證未成年人的身心健康。2、不侵害他人權(quán)利原則。不侵害他人權(quán)利，主要指不侵害與被探望人共同生活方的權(quán)利。因為在產(chǎn)生探望權(quán)集中的離婚案件中，往往雙方存在著難以調(diào)和的矛盾，并且不因離婚而消除，甚至可能進一步的激化。同時，在我國的離異家庭中大多數(shù)是由母親和子女組成的，因此在矛盾激化時候，男方可能以探望為由破壞對方安寧和睦的生活，因此探望的時間，不能隨時地進行；探望的地點，如果與子女共同生活方不愿在其居所，則應(yīng)另選地方，因為如果撫養(yǎng)方已再婚，未成年子女的生父或生母的出現(xiàn)�？赡軙茐钠浼彝サ臍夥盏�。此外，在探望的頻率、方式等方面也要保護與子女共同生活方的利益。
五、探望權(quán)實現(xiàn)的保障。一方行使探望權(quán)時，另一方有協(xié)助的義務(wù)。探望權(quán)的行使僅有探望權(quán)一方的努力，并不一定能夠完全實現(xiàn)；如果與子女生活的一方干涉，則不一定能夠很好實現(xiàn)。只有在一方行使探望權(quán)時，與子女共同生活的另一方積極協(xié)助，探望權(quán)才能真正的、完全的得以實現(xiàn)。由此可見，"另一方的協(xié)助"，是探望權(quán)實現(xiàn)的一個基本保障。行使探望權(quán)不僅是權(quán)利，也是義務(wù)；協(xié)助行使探望權(quán)也是義務(wù)，如果有探望權(quán)的一方不行使這一權(quán)利或者是另一方阻撓其行使這一權(quán)利，都是違反法律的行為，也都是對未成年子女的權(quán)益的一種侵害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
六、探望權(quán)的中止。探望權(quán)是在有利于未成年人健康成長的前提下行使的，直接撫養(yǎng)子女的一方認為行使探望權(quán)的一方在行探望權(quán)時有損于或者不利于未成年人的健康成長，可以向人民法院提出中止探望權(quán)的申請，人民法院經(jīng)審查認為事實存在，可中止其探望權(quán)，待不利于未成年人健康成長的情形消失后，可通知雙方恢復(fù)探望權(quán)。探望權(quán)的中止不是對探望權(quán)的實體進行處分，而是暫時停止其行使探望的權(quán)利。但在哪些情況下探視權(quán)應(yīng)當(dāng)中止，法律未列舉具體事由，有關(guān)司法解釋目前也尚未制定，筆者認為有以下行為之一，均可中止探望權(quán)：一方曾犯罪且情節(jié)特別嚴重，社會影響極大，手段特別惡劣，無明顯悔罪表現(xiàn)，有可能使未成年子女的身心健康受到損害的；一方在探望子女時有不法或犯罪行為或在探望過程中有慫恿或教唆子女違法犯罪行為；一方對未成年子女有虐待、劫持、脅迫等傾向的；一方有遺棄、歧視未成年子女的現(xiàn)象的；一方患有嚴重傳染病未治愈或患的精神病的；一方有賭博、酗酒、吸毒、賣淫、嫖娼等惡習(xí)屢教不改的；一方在探望過程中故意挑撥中傷另一方，明顯對撫養(yǎng)子女不利的；一方有隱匿子女行為的。人民法院認為有其他不利于子女身心健康事由出現(xiàn)時亦應(yīng)中止探望權(quán)。
探望權(quán)糾紛案件具有其特殊性。通常認為，探望權(quán)基于一定的人身關(guān)系而產(chǎn)生，它是一種身份權(quán)，與其它跟它相近的權(quán)如撫養(yǎng)權(quán)、監(jiān)護權(quán)、親權(quán)制度均不同。探望權(quán)是一項特殊、獨立的身份權(quán)利，它不隸屬于其他民事權(quán)利，與其他的民事權(quán)利在主體、對象、作用等方面都不相同。在內(nèi)容上，可以說探望權(quán)僅是暫時性的決定權(quán)，它只能是在探望期間對子女日常事務(wù)的處理權(quán)，如子女做錯事的批評教育、飲食起居的照顧等。但如對子女住所的改變，姓名的更改等不能歸屬于探望權(quán)的內(nèi)容。探望權(quán)糾紛案件，因探望權(quán)的親情性、抽象性、權(quán)利義務(wù)統(tǒng)一性，與普通民事案件相比就有了很大特殊性，主要表現(xiàn)在以下三方面：
1、法律關(guān)系主體的特殊性。探望權(quán)是一種多方法律關(guān)系，主體包括探望權(quán)人、探望協(xié)助人及被探望人，這是探望權(quán)案件與普通案件最大的區(qū)別。探望權(quán)人在沒有法律規(guī)定不宜行使探望權(quán)的情況下，當(dāng)然享有探望權(quán)，他人無權(quán)干涉。但是，沒有探望協(xié)助人的協(xié)助，甚至在探望協(xié)助人加以阻撓的情況下，探望權(quán)就無法得到實現(xiàn)。同時，被探望對象一般為未成年人，從保護其健康成長的角度看，也應(yīng)征求其意見。因此，從上述情況分析，探望權(quán)執(zhí)行中存在三種法律關(guān)系，即探望權(quán)人與探望協(xié)助人之間、探望權(quán)人與被探望人之間以及探望協(xié)助人與被探望人之間的法律關(guān)系，三者缺一不可。
2、法律關(guān)系客體的特殊性。法律關(guān)系的客體也是法律關(guān)系指向的對象，探望權(quán)案件的客體不是簡單的支付金錢或特定物，也不是單純的完成一定行為，而是探望權(quán)的實現(xiàn)及其行使方式，它既包括探望權(quán)人合法合理的探望，也包括探望協(xié)助人積極配合探望的作為和不阻撓探望的不作為，所以具有復(fù)雜性。《婚姻法》第三十八條第一款規(guī)定：離婚后未直接撫養(yǎng)子女一方的父母探望子女的權(quán)利。這一法律條款的高度概括性，造成在實務(wù)中缺乏可操作性。探望權(quán)的內(nèi)容有抽象性，因而沒有確定的執(zhí)行標(biāo)的，也即法律關(guān)系客體的不確定性。
3、法律關(guān)系內(nèi)容的特殊性。法律關(guān)系的內(nèi)容也是權(quán)利和義務(wù)，其特殊性表現(xiàn)在權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一性。探望權(quán)不僅是為了通過經(jīng)常性的探望來維系親情，更是為了關(guān)心、照顧和教育子女健康成長，這也是父母任何一方應(yīng)盡的義務(wù)，所以探視權(quán)是權(quán)利與義務(wù)的統(tǒng)一體。
探望權(quán)不是永久性的權(quán)利，它隨著以下三種情況的出現(xiàn)而消失。這三種情況是：被探望人死亡；二、探望權(quán)人死亡；三、被探望人成年。前兩種情況是行使探望權(quán)的主體不存在了，因此探望權(quán)也隨之消失，第三種情況是探望權(quán)隨著被探望權(quán)人成為完全民事行為能力人而消失。盡管法律對探望權(quán)作出了規(guī)定，但人民法院在審理具體探望權(quán)案件時仍應(yīng)著重注意以下幾個方面的問題：
1、注重掌握協(xié)議優(yōu)先原則。父母是探望權(quán)的利害關(guān)系人，直接撫養(yǎng)方是子女的監(jiān)護人，由父母協(xié)議，可以有效平衡父母和子女三方面的權(quán)益，妥當(dāng)?shù)匕才盘酵臅r間和方式，父母通過平等協(xié)商達成的協(xié)議也容易得到執(zhí)行。與法院判決比較起來，父母協(xié)議確定探望時間、地點的成本最小給探望的利害關(guān)系人造成的影響也最低，因此相對于法院判決具有優(yōu)先性。
2、審理時應(yīng)考慮到探望權(quán)的執(zhí)行。人民法院執(zhí)行是為了強制義務(wù)人履行生效法律文書確定的義務(wù)，維護法律的威嚴。生效法律文書是進入執(zhí)行程序的前提,筆者認為裁判文書主文應(yīng)科學(xué)地表述，不宜對探視的時間、地點、方式規(guī)定得過細，如在某月某日某時至某時某地進行探望等。這樣詳細的規(guī)定，可能會因為孩子上課或其他原因,致使申請人的探望權(quán)無法實現(xiàn),亦使得申請執(zhí)行人基于某種原因不能在規(guī)定的時限內(nèi)行使探視行為,同時申請執(zhí)行人申請執(zhí)行后執(zhí)行法官也會因為客觀情況無法操作。
3、人民法院作出的生效的離婚判決中未涉及探望權(quán)，當(dāng)事人就探望權(quán)問題單獨提起訴的，人民法院應(yīng)予受理。
4、當(dāng)事人請求對十周歲以上的未成年子女行使探望權(quán)的，人民法院應(yīng)征求未成年子女的意見，并結(jié)合其他實際情況作出判決。
5、直接撫養(yǎng)子女的男方或女方拒不履行有關(guān)探望權(quán)的生效判決或調(diào)解書，另一方申請強制執(zhí)行的，人民法院應(yīng)對不履行義務(wù)的一方進行教育，責(zé)令其履行義務(wù)。經(jīng)責(zé)令后仍不履行義務(wù)的，可采取罰款、拘留等強制措施，另一方也可以起訴請求變更撫養(yǎng)關(guān)系。
6、對于子女不接受探望的，人民法院應(yīng)做好申請人的思想工作，待子女消除顧慮后再執(zhí)行。禁止對子女的人身進行強制執(zhí)行。
探望權(quán)是人類文明的體現(xiàn)，它在婚姻家庭法律中是一項非常重要的權(quán)利，它不僅是父母的權(quán)利，也是子女應(yīng)該享有的權(quán)利。探望權(quán)不僅可以滿足父或母對子女的關(guān)心、撫養(yǎng)和教育的情感需要，保持和子女的往來，及時、充分地了解子女的生活、學(xué)習(xí)情況，更好地對子女進行撫養(yǎng)教育，而且可以增加子女和非直接撫養(yǎng)方的溝通與交流，減輕子女的家庭破碎感，有利于子女的健康成長，它可以保證夫妻離異后非直接撫養(yǎng)一方能夠定期與子女團聚，有利于彌合家庭解體給父母子女之間造成的感情傷害，有利于未成年子女的健康成長。我國憲法規(guī)定，子女從出生時起就有自己的權(quán)利，其中包括獲得父愛、母愛的婚姻家庭權(quán)利，這些權(quán)利是他們健康成長的必要條件，更是社會未來安定的重要因素，規(guī)定探望權(quán)有利于保護子女受關(guān)愛的權(quán)利，并對社會道德起到重要的導(dǎo)向作用。離婚是現(xiàn)代文明社會公民行使婚姻自由權(quán)利的重要體現(xiàn)，任何一方都不能以禁止探視子女作為對對方的懲罰，傷害對方和子女的感情，侵犯對方的合法權(quán)益�？梢�，如何確立探望權(quán)、如何處理好探望權(quán)糾紛、對化解雙方矛盾、更好地保護和教育好未成年子女及對促進社會的兩個文明建設(shè)和構(gòu)建和諧社會都具有重要意義。
（作者單位：陜西省南鄭縣人民法院）
