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  • 對刑事訴訟價值設(shè)定的法理思考

    [ 韓陽 ]——(2013-3-1) / 已閱7536次


    然而,在傳統(tǒng)工具主義的深刻影響下,我國刑事訴訟制度長期被普遍認可的價值追求及內(nèi)在實質(zhì)還是表現(xiàn)在如下三個方面:認為客觀真實的再現(xiàn)是訴訟的根本使命,所以查明案件真相是第一位的;維護社會秩序和安定是刑事政策的重心;刑事訴訟執(zhí)行功效的評價標準是犯罪控制效果。其中起主導(dǎo)作用的是社會國家利益重心觀。在這種追求中,對個體利益的關(guān)照被有意無意地淡化了,居于了比較次要的位置。這是國家本位主義在刑事訴訟中的具體表現(xiàn),這與現(xiàn)代法治理念的要求是不相符的。

    中國近代的立憲主義曾經(jīng)付出過學(xué)習(xí)西方以破除國家本位,走向法治國家的努力,但沒有成功。其實,法治化進程不僅是一種制度構(gòu)建過程,更是一種對自身文化的批判和修正,因此也是一種文化運動。這種運動的形式是一種反思、解構(gòu),進而達到重構(gòu)的過程。在這個意義上,中國法治精神及相應(yīng)的制度能否生成,取決于能否成功實現(xiàn)對自己固有文化的可解構(gòu)性評估和對外來文化的可融入性評估的有機結(jié)合。然而,如果我們從這個角度來審視中國法治化過程的思想文化淵源,將會發(fā)現(xiàn),發(fā)生在近代中國“立憲時期”的“法治化”過程既沒有對自己固有的文化做出根本性的反思和重新評估,也沒能夠?qū)ξ鞣椒ㄖ紊鐣哪切┪拿餍砸蛩刈鞒鰢L試性的接受。這就導(dǎo)致了以立憲主義作為工具而達到法治建設(shè)的工具主義嘗試的失敗。而且,這種本土化的法治文化訴求在某種意義上正是反法治文化的,其危險性正在于其形成了反法治理念的制度基礎(chǔ)——國家的合法性就是憲法乃至法律的合法性,而非相反。

    中國近代通過立憲主義而達到法治國家的努力雖然失敗了,但是在吸取二戰(zhàn)之后世界各國制度建設(shè)經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,中國目前已經(jīng)具備了形成現(xiàn)代后發(fā)性法治國家的條件:第一,對公共事務(wù)、公共利益的界定已經(jīng)成型;第二,民主制度作為公共領(lǐng)域中公共事務(wù)的決策方式,盡管還沒有完全形成,但已經(jīng)存在于私領(lǐng)域以及社會公益領(lǐng)域中的公共意見表達權(quán)可能會被最終“借鑒”到公共事務(wù)的決策模式中;第三,法治原則成為保障公共事務(wù)領(lǐng)域多數(shù)決原則實現(xiàn)的政府權(quán)力運作模式;第四,人權(quán)原則入憲。

    當然,不可否認,對上述四種條件的表述仍或多或少帶有工具理性的色彩,但與傳統(tǒng)工具理性相比,這幾個條件已經(jīng)具有了價值標準,其對公共利益和權(quán)力模式的關(guān)注都是以對個體的關(guān)照為基礎(chǔ)的。刑事訴訟對法治理念及價值的反應(yīng)一向敏銳,對照現(xiàn)代法治理念,現(xiàn)代化的刑事訴訟的價值取向應(yīng)當具有如下幾個方面的內(nèi)容:一是對公共權(quán)力抑制的強化;二是對程序獨立價值探求力度的增大;三是刑事領(lǐng)域?qū)θ说闹黧w性意義的加強,并更加強調(diào)對弱勢個體的權(quán)利保障;四是刑事政策和刑事程序法律對作為少數(shù)及弱勢群體的被追訴人需要更加寬容。

    結(jié) 語

    客觀地說,將于 2013 年實施的新刑事訴訟法的制定和出臺在很大程度上體現(xiàn)了我國對破除傳統(tǒng)工具主義法律觀,確立科學(xué)的刑事訴訟價值觀的巨大努力,在限制公共權(quán)力和保障人權(quán)方面也取得了長足進展,將尊重和保障人權(quán)寫入了刑事訴訟法總則,在具體制度設(shè)計中也積極踐行這種價值取向。然而,此次修改在權(quán)力和權(quán)利的博弈中還是體現(xiàn)出了很大的妥協(xié)性和改革的不徹底性,比如對安排律師會見至遲不得超過 48 小時的規(guī)定,在設(shè)置底限時留下一個缺口,導(dǎo)致遲延安排會見的合法化;在規(guī)定不得強迫自證其罪的同時還保留了“如實供述”的規(guī)定;在非法證據(jù)排除方面,缺乏對有效排除手段的規(guī)定;辯護律師的介入雖然提前,但其在偵查階段的權(quán)利并未得到實質(zhì)性增加,等等。

    可見,傳統(tǒng)工具主義對于我國刑事訴訟的影響在此次修法過程中并未消失,而且力量仍不容小視。然而,普適性的自由、公正等價值的存在已經(jīng)使人們睜開眼睛,向法治國邁進的強烈訴求已經(jīng)不允許有國別例外。應(yīng)該明確地將抑制國家權(quán)力和保障人權(quán)確立為刑事訴訟目的實現(xiàn)中利益權(quán)衡的處理原則。中國的現(xiàn)代化過程與其說是一個制度、經(jīng)濟變革過程,還不如說是自身固有制度文化的解構(gòu)過程。中國盡管有自己獨特的文明模式,但在法治化這一人類未來制度文明發(fā)展的大趨勢中并不例外。




    注釋:
    [1][美]E·博登海默:《法理學(xué)—法律哲學(xué)與法律方法》[M],鄧正來譯,中國政法大學(xué)出版社 1999 年版,第 400 頁。
    [2]參見張劍秋:《刑事被害人權(quán)利問題研究》[D],中國政法大學(xué) 2005 年博士論文,第 56 頁。
    [3]同前注[1],第 361 頁。
    [4]這涉及到利益權(quán)衡中由于時段性政策導(dǎo)向的變化而導(dǎo)致的利益重心偏移是否有邊界的問題。在正常的社會狀態(tài)中,這種邊界就是基本人權(quán)不克減。而在戰(zhàn)爭等非常狀態(tài)下,張力性的社會已經(jīng)被打破了,正常秩序蕩然無存,常態(tài)人權(quán)的討論也就沒有意義了。
    [5]參見郝志剛:《淺析法律工具主義的泛濫》[J],《工會論壇》2006 年第 5 期。
    [6][意]貝卡利亞:《論犯罪與刑罰》[M],黃風(fēng)譯,中國大百科全書出版社 1993 年版,第 66 頁。
    [7]比如許霆案的一審判決。
    [8]比如,在我國現(xiàn)行《刑事訴訟法》第1 條中,懲罰犯罪和保護人民是被并列提及的,并且懲罰犯罪一直位于保護人民之前,之后才是“保障國家安全和社會公共安全,維護社會主義社會秩序”。從語序邏輯上看,懲罰犯罪容易被理解為人權(quán)、安全、秩序?qū)崿F(xiàn)的基礎(chǔ)。
    [9][英]H.L.A.哈特:《法理學(xué)與哲學(xué)論文集》[M],支振鋒譯,法律出版社 2005 年版,第 212 頁。
    [10][英]哈耶克:《自由憲章》[M],楊玉生譯,中國社會科學(xué)出版社 1998 年版,第 217 頁。
    [11]2012 年新的刑事訴訟法也將人權(quán)保障直接寫入了法典,說明我國刑事立法觀念發(fā)生了重大改變,但在司法實踐中,徹底擺脫傳統(tǒng)工具主義的烙印,還需要很長時間。
    [12]參見前注[2],第 59 頁。
    [13][英]邊沁:《道德與立法原理導(dǎo)論》[M],時殷弘譯,商務(wù)印書館 2000 年版,第 34 頁。
    [14]The Theory of Legislation[M],ed.C.K.Ogden,p.96.
    [15]Jeremy Bentham,Introductory View of The Rationale of Evidence[M],Vol.Ⅵ.p.7.轉(zhuǎn)引自魏曉娜:《刑事正當程序研究》[D],中國政法大學(xué) 2003 年博士論文,第 12 頁。
    [16]顧肅編著:《羅爾斯正義與自由的求索》[M],遼海出版社 1999 年版,第 12 頁。
    [17][美]約翰·羅爾斯:《正義論》[M],何懷宏等譯,中國社會科學(xué)出版社 1988 年版,第 10 頁。



    出處:《國家檢察官學(xué)院學(xué)報》2012 年第 6 期



    (作者系北京第二外國語學(xué)院 副教授)

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