[ 溫躍 ]——(2013-4-9) / 已閱22755次
作者：溫躍
1、非法集會、游行、示威罪是指舉行集會、游行、示威，未依照法律規(guī)定申請或者申請未獲許可，或者未按照主管機關(guān)許可的起止時間、地點、路線進行，又拒不服從解散命令，嚴重破壞社會秩序的行為。
2、《中華人民共和國集會游行示威法》第二條：本法所稱集會，是指聚集于露天公共場所，發(fā)表意見、表達意愿的活動。
3、非法集會罪在我國的立法和司法解釋中均未就集會的人數(shù)作出規(guī)定。根據(jù)法理，是否形成“集會”是區(qū)分非法集會罪的罪與非罪的判定標準之一。
4、如一人在露天公共場所表達某種意愿或訴求，引來群眾圍觀，按照法理不應構(gòu)成非法集會罪。該罪處罰的是組織犯，即組織多人非法集會。圍觀的群眾不應作為集會成員看待，所以《中華人民共和國集會游行示威法》第八條要集會負責人在書面申請中載明集會的人數(shù)。
5、組織多人非法集會中的“多人”究竟指多少人以上？我國刑法在犯罪集團的認定中，以三人以上認定，但對于黑社會性質(zhì)的組織認定中，最高法院司法解釋認為“人數(shù)較多”，司法實務中有按照8人以上或10人以上來認定。
6、非法集會罪中的集會人數(shù)應該寬于犯罪集團或黑社會性質(zhì)組織罪的人數(shù)，因為集會本身不是為了去犯罪，而是表達某種意愿和訴求。而犯罪集團和黑社會性質(zhì)組織本身都是為了犯罪而建立。在非法集會罪中，只是集會沒有得到有關(guān)部門批準而非法，且非法集會罪還需要“拒不服從解散命令”和“嚴重破壞社會秩序”才構(gòu)成犯罪。所以，非法集會罪在集會的規(guī)模和參加人數(shù)上理應更加寬泛，不應以三人以上作為構(gòu)成集會的認定標準。
7、香港的《公安條例》也印證了我上述分析。根據(jù)香港的《公安條例》，當有50人以上在公眾地方有組織地集會，便須在一星期前向警方申請，否則有可能被警方控以非法集會罪。如果在私人地方集會，人數(shù)為500人。 本條例最初控制任何未經(jīng)批準，人數(shù)達30人以上的公眾集會。彭定康時期曾因為這條條例違返《人權(quán)法》的結(jié)社自由而廢除。不過香港主權(quán)移交之后，特區(qū)政府在當時中央政府指使之下，透過臨時立法會在香港的第一次會議把本法例重新恢復。之后再經(jīng)修訂，把人數(shù)下限改為50人，并需在一星期前向警方申請《不反對通知書》，才可以舉行集會。
8、當然，我國現(xiàn)行刑法并無50人以上的規(guī)定，如按照三人以上來判決非法集會罪，也不能說是錯案。但這樣判案，其合理性值得探討。
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香港《公安條例》
7 對公眾集會的規(guī)管 30/06/1997
(1) 在符合本條例的規(guī)定下，公眾集會可在符合下述條件下進行，並只有在符合下述條件下才
可進行─
(a) 警務處處長已接獲根據(jù)第8條所作的舉行集會的意向通知；及
(b) 警務處處長並無根據(jù)第9條禁止該集會的舉行。
(2) 本條不適用於─
(a) 不超過50人的集會； (由1995年第77號第6條修訂)
(b) 在私人處所舉行的集會(不論是否有公眾人士或任何一類公眾人士獲準參加)，而該集會
的參加人數(shù)為不超過500人者； (由1995年第77號第6條修訂)
(c) 在任何根據(jù)《教育條例》(第279章)註冊、臨時註冊或獲豁免註冊的學校舉行的集會，
或在任何根據(jù)《專上學院條例》(第320章)註冊的學院舉行的集會，或在根據(jù)任何條例
設(shè)立的教育機構(gòu)舉行的集會(不論是否有公眾人士或任何一類公眾人士獲準參加)，如─
(i) 該集會是經(jīng)該學校、學院或教育機構(gòu)屬下認可社團或相類團體組織或批準的；及
(ii) 該集會是經(jīng)該學校、學院或教育機構(gòu)的管理層同意，並依照該項同意所附帶的條
款而舉行的。
