[ 楊玉熹 ]——(1998-8-3) / 已閱24200次
商號(hào)與商標(biāo)：權(quán)利沖突與解決
楊玉熹
引言
商號(hào)，是指一個(gè)企業(yè)的字號(hào)。企業(yè)的名稱中包含著商號(hào)。商號(hào)在企業(yè)名稱中的作用，是彰顯企業(yè)的獨(dú)特性，以使企業(yè)與其他企業(yè)相區(qū)分。商標(biāo)，是指產(chǎn)品或服務(wù)的標(biāo)記。商標(biāo)的作用，是以一定的外部標(biāo)記來(lái)區(qū)分產(chǎn)品或服務(wù)�？梢赃@樣說(shuō)，商號(hào)是企業(yè)的名字，而商標(biāo)則是企業(yè)提供的產(chǎn)品或服務(wù)的名字。商號(hào)和商標(biāo)的共同作用，都在于為客戶提供識(shí)別標(biāo)記，引導(dǎo)消費(fèi)者的選擇，擴(kuò)大自己的市場(chǎng)優(yōu)勢(shì)，為企業(yè)管理和經(jīng)營(yíng)服務(wù)。
商號(hào)和商標(biāo)在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中越來(lái)越重要�？煽诳蓸�(lè)公司的總裁曾戲言，即使可口可樂(lè)公司在一夜之間被大火化為灰燼，依靠可口可樂(lè)這一品牌，公司可以很快東山再起。商號(hào)與商標(biāo)領(lǐng)域的競(jìng)爭(zhēng)日趨白熱化，商號(hào)與商標(biāo)甚至在一定程度上脫離了產(chǎn)品，表現(xiàn)出自己獨(dú)立的價(jià)值。
商號(hào)與商標(biāo)之所以如此重要，原因在于“名字里包含了產(chǎn)品的承諾”，消費(fèi)者通過(guò)商標(biāo)或商號(hào)認(rèn)識(shí)企業(yè)。企業(yè)通過(guò)商號(hào)與商標(biāo)向消費(fèi)者傳達(dá)信息。商號(hào)與商標(biāo)是架立在企業(yè)與消費(fèi)者之間的橋梁。沒(méi)有商號(hào)與商標(biāo)，消費(fèi)者便難以區(qū)別市場(chǎng)上繁多的商品及服務(wù)，難以建立消費(fèi)信賴。但是，商號(hào)與商標(biāo)這兩種權(quán)利之間卻存在一定的沖突。
一、問(wèn)題的產(chǎn)生
案例：1991年，美國(guó)獨(dú)資企業(yè)蜜雪兒服飾（北京）有限公司在北京注冊(cè)成立。1994年，臺(tái)灣蜜雪兒開發(fā)有限公司在北京以“蜜雪兒”三字作為商標(biāo)注冊(cè)。1998年，臺(tái)灣蜜雪兒以美國(guó)獨(dú)資企業(yè)蜜雪兒服飾（北京）有限公司不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)為由向北京市中級(jí)人民法院提起訴訟。北京市中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：雖然被告名稱中的“蜜雪兒”與原告商標(biāo)“蜜雪兒”相同，但如何調(diào)整這一關(guān)系，法律沒(méi)有規(guī)定。而且，對(duì)企業(yè)名稱登記的異議也不屬于法院管轄。但是，法院同時(shí)認(rèn)為，美國(guó)獨(dú)資企業(yè)蜜雪兒服飾（北京）有限公司不應(yīng)將作為企業(yè)名稱的“蜜雪兒”作為圖樣和標(biāo)牌單獨(dú)突出使用，該公司的此種使用行為構(gòu)成了對(duì)臺(tái)灣蜜雪兒開發(fā)有限公司得不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。美國(guó)獨(dú)資企業(yè)蜜雪兒服飾（北京）有限公司不服一審法院判決，認(rèn)為公司有權(quán)在產(chǎn)品、包裝物及經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所使用該公司名稱。為此，該公司上訴至北京市高級(jí)人民法院，要求法院撤銷原判。
在“蜜雪兒”一案中，充分暴露了我國(guó)有關(guān)商號(hào)與商標(biāo)法律的沖突與漏洞。在我國(guó)現(xiàn)行的立法下，商標(biāo)和商號(hào)分別保護(hù)，在商號(hào)領(lǐng)域?qū)ι虡?biāo)不予保護(hù)，在商標(biāo)領(lǐng)域則對(duì)商號(hào)不予保護(hù)。但法律上的分離并不是現(xiàn)實(shí)中的分離，商號(hào)與商標(biāo)在現(xiàn)實(shí)中往往是相互交叉與包容的。這樣，商號(hào)與商標(biāo)兩權(quán)沖突的問(wèn)題就出現(xiàn)了。上述“蜜雪兒”一案便是最好的例證。商號(hào)權(quán)與商標(biāo)權(quán)的沖突主要有兩種表現(xiàn)形式：
注冊(cè)在先商標(biāo)被作為企業(yè)名稱的一部分進(jìn)行了登記。
登記在先的企業(yè)名稱的一部分被作為商標(biāo)注冊(cè)。
商號(hào)權(quán)與商標(biāo)權(quán)的沖突使企業(yè)面臨這樣的風(fēng)險(xiǎn)：由于不能阻止其他企業(yè)以其商標(biāo)登記為企業(yè)名稱或以其商號(hào)注冊(cè)為商標(biāo)，因此，其經(jīng)營(yíng)的成果可能被他人分享，而其他企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)卻由自己承擔(dān)。
二、問(wèn)題產(chǎn)生的原因
商標(biāo)權(quán)和商號(hào)權(quán)的沖突，主要有以下幾個(gè)方面的原因：
（一）商標(biāo)與商號(hào)的相似性：對(duì)商標(biāo)權(quán)保護(hù)的擴(kuò)展
商號(hào)是一個(gè)企業(yè)的標(biāo)記，而商標(biāo)則是產(chǎn)品或服務(wù)的標(biāo)記。兩者都是區(qū)別產(chǎn)品或服務(wù)并引導(dǎo)消費(fèi)者識(shí)別企業(yè)的標(biāo)記。一般而言，公眾將企業(yè)名稱與商標(biāo)混同，并不加區(qū)別。從企業(yè)形象的角度看，兩者并沒(méi)有本質(zhì)的區(qū)別，都屬于一個(gè)企業(yè)的識(shí)別標(biāo)志。
商號(hào)與商標(biāo)的相似性，指的是兩者的作用相似，即在區(qū)別產(chǎn)品或服務(wù)上進(jìn)而在對(duì)消費(fèi)者的引導(dǎo)上作用相似。比如生產(chǎn)商將商號(hào)突出標(biāo)示于產(chǎn)品、說(shuō)明書、廣告及宣傳冊(cè)、包裝物以及營(yíng)業(yè)場(chǎng)所等地，在這種情況下，商號(hào)與商標(biāo)已很難區(qū)分，消費(fèi)者根據(jù)這些標(biāo)志，同樣可以區(qū)分不同企業(yè)的產(chǎn)品及服務(wù)。企業(yè)也可以通過(guò)對(duì)商號(hào)的使用，來(lái)引導(dǎo)消費(fèi)者的選擇。
商號(hào)與商標(biāo)的相似性，在服務(wù)商標(biāo)領(lǐng)域體現(xiàn)得更為明顯。由于服務(wù)商標(biāo)并沒(méi)有一個(gè)物質(zhì)性的載體，它的使用負(fù)載于企業(yè)為消費(fèi)者提供的服務(wù)之上，在絕大多數(shù)情況下，一個(gè)企業(yè)的商號(hào)、企業(yè)名稱或其簡(jiǎn)稱即其服務(wù)商標(biāo)。很難想象在服務(wù)行業(yè)內(nèi)，一個(gè)企業(yè)在商號(hào)、企業(yè)名稱及其簡(jiǎn)稱之外，又使用一個(gè)與其商號(hào)、企業(yè)名稱及簡(jiǎn)稱無(wú)關(guān)的商標(biāo)。《尼斯協(xié)定》將服務(wù)商標(biāo)分為八類，包括廣告、金融、電信、運(yùn)輸、教育、修理、餐飲等服務(wù)。在這些領(lǐng)域，服務(wù)商標(biāo)和商號(hào)很難區(qū)分。服務(wù)業(yè)的特性，使商號(hào)對(duì)消費(fèi)者的引導(dǎo)作用絲毫不亞于服務(wù)商標(biāo)。從服務(wù)商標(biāo)的起源上看，服務(wù)商標(biāo)實(shí)際上是對(duì)企業(yè)商號(hào)的商標(biāo)化，是服務(wù)企業(yè)為了保護(hù)自己的商業(yè)標(biāo)記權(quán)利，而將商標(biāo)保護(hù)的領(lǐng)域從產(chǎn)品擴(kuò)展到服務(wù)上。
隨著社會(huì)的不斷進(jìn)步，商標(biāo)與商號(hào)在現(xiàn)代社會(huì)，商標(biāo)表現(xiàn)出一種擴(kuò)展的趨勢(shì)，商標(biāo)滲透到社會(huì)生活的各個(gè)方面，以致于各種識(shí)別標(biāo)記如服務(wù)標(biāo)記、商號(hào)、產(chǎn)地標(biāo)記、原產(chǎn)地名稱等都想擠進(jìn)商標(biāo)的行列。商標(biāo)范圍的這一擴(kuò)展，已成為世界性的共識(shí)�！侗Ｗo(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》就已把服務(wù)標(biāo)記、商號(hào)、產(chǎn)地標(biāo)記、原產(chǎn)地名稱列入保護(hù)范圍。商號(hào)與商標(biāo)的區(qū)分越來(lái)越小。在這種情況下，就要考慮對(duì)商號(hào)與商標(biāo)的統(tǒng)一保護(hù)。
（二）商號(hào)與商標(biāo)的分別保護(hù)
我國(guó)法律對(duì)企業(yè)名稱和商標(biāo)實(shí)行分別立法和管理的制度。商標(biāo)主要受《商標(biāo)法》的調(diào)整，企業(yè)名稱主要受《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》的調(diào)整。商標(biāo)和企業(yè)名稱是并行的制度。對(duì)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)并不括及企業(yè)名稱，對(duì)企業(yè)名稱的保護(hù)也不括及商標(biāo)。
我國(guó)法律對(duì)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)，限定了一個(gè)較為狹窄的范圍�！渡虡�(biāo)法》第三十七條規(guī)定，“注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)和核定使用的商品為限�！边@條規(guī)定，限定了商標(biāo)專用權(quán)的使用范圍，在另一方面，對(duì)商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)也限定了范圍。
從商標(biāo)侵權(quán)的角度看，《商標(biāo)法》對(duì)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)范圍，也是很狹窄的�！渡虡�(biāo)法》第三十八條規(guī)定，“有下列行為之一的，均屬侵犯商標(biāo)專用權(quán)：（1）未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；（2）銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)商品的：（3）偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的；（4）給他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的�！痹摋l規(guī)定并未將對(duì)商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)擴(kuò)及企業(yè)名稱的范疇。對(duì)于該條第四項(xiàng)，也沒(méi)有其他法律予以補(bǔ)充性的規(guī)定。
對(duì)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》也沒(méi)有明確的規(guī)定，他人注冊(cè)商標(biāo)在先，并不是企業(yè)名稱登記的禁止條件�！镀髽I(yè)名稱登記管理規(guī)定》第九條規(guī)定，“企業(yè)名稱不得含有下列內(nèi)容和文字：（一）有損于國(guó)家、社會(huì)公共利益的；（二）可能對(duì)公眾造成欺騙或者誤解的；（三）外國(guó)國(guó)家（地區(qū)）名稱、國(guó)際組織名稱；（四）政黨名稱、黨政軍機(jī)關(guān)名稱、群眾組織名稱、社會(huì)團(tuán)體名稱及部隊(duì)番號(hào)；（五）漢語(yǔ)拼音字母（外文名稱中使用的除外）、數(shù)字；（六）其他法律法規(guī)規(guī)定禁止的�！睆倪@條的規(guī)定看，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》對(duì)于使用與注冊(cè)在先商標(biāo)相同或者近似文字或內(nèi)容的企業(yè)名稱，并未予以明確禁止。
對(duì)于企業(yè)名稱的保護(hù)，在我國(guó)法律上也僅限于企業(yè)名稱的范疇，并未擴(kuò)及商標(biāo)領(lǐng)域。《商標(biāo)法》第八條規(guī)定，“商標(biāo)不得使用下列文字、圖形：（1）同中
華人民共和國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗、勛章相同或者近似的；（2）同外國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗、相同或者近似的；（3）同政府間國(guó)際組織的旗幟、徽記、名稱相同或者近似的；（4）同“紅十字”、“紅新月”的標(biāo)志、名稱相同或者近似的；（5）本商品的通用名稱和圖形；（6）直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；（7）帶有民族歧視性的；（8）夸大宣傳并帶有欺騙性的；（9）有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國(guó)地名，不得作為商標(biāo)，但是，地名具有其他含義的除外；已經(jīng)注冊(cè)的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效�！庇纱丝梢�(jiàn)，《商標(biāo)法》并未明確規(guī)定他人企業(yè)名稱登記在先是商標(biāo)注冊(cè)的禁止條件。
《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第六條規(guī)定，“企業(yè)只準(zhǔn)使用一個(gè)名稱，在登記主管機(jī)關(guān)轄內(nèi)不得與已登記注冊(cè)的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或者近似。
確有特殊需要的，經(jīng)省級(jí)以上登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，企業(yè)可以在規(guī)定的范圍內(nèi)使用一個(gè)從屬名稱�！边@條規(guī)定是對(duì)企業(yè)名稱保護(hù)的正面規(guī)定，此中也沒(méi)有禁止已有相同或者近似商標(biāo)注冊(cè)的企業(yè)名稱登記。
如一家河南省企業(yè)將其名稱注冊(cè)為雙星鞋業(yè)公司，按照中國(guó)法律，該企業(yè)可以獲得注冊(cè)。該企業(yè)有權(quán)在其生產(chǎn)的鞋上標(biāo)明雙星鞋業(yè)。按照中國(guó)現(xiàn)行法律，不構(gòu)成侵權(quán)行為，青島雙星不能獲得賠償。由此引申的是對(duì)中國(guó)商標(biāo)注冊(cè)與企業(yè)名稱登記條塊分割的質(zhì)疑。條分割指商號(hào)與商標(biāo)的分別保護(hù)，塊分割指商標(biāo)與商號(hào)的登記按級(jí)別區(qū)域進(jìn)行。這種做法有很大的弊端。
商號(hào)權(quán)與商標(biāo)權(quán)的沖突，除了上述原因外，利益驅(qū)動(dòng)也是重要的原因。一個(gè)企業(yè)如果能以知名商標(biāo)登記為企業(yè)名稱或?qū)⒅烫?hào)注冊(cè)為商標(biāo)，則節(jié)約了大量的費(fèi)用，分享了后者所屬企業(yè)開拓的市場(chǎng)。這種行為，屬于經(jīng)濟(jì)學(xué)上的搭便車行為。搭便車行為對(duì)市場(chǎng)有很大的損害，它破壞了市場(chǎng)中正常的競(jìng)爭(zhēng)秩序，使整個(gè)市場(chǎng)走向無(wú)效益。同時(shí)，它也違背了最基本的法律原則—公平原則。
三、解決兩權(quán)沖突的途徑
由于商號(hào)與商標(biāo)的分別立法，致使兩者之間存在嚴(yán)重的沖突，很容易導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)生活中的搭便車行為，降低市場(chǎng)的效率。因而，解決這一問(wèn)題成為保護(hù)商號(hào)與商標(biāo)權(quán)、維護(hù)市場(chǎng)效率的必要。從現(xiàn)有的法律規(guī)定看，解決兩權(quán)沖突有下列兩種途徑：
（一）馳名商標(biāo)上的保護(hù)
對(duì)于商號(hào)與商標(biāo)，馳名商標(biāo)的規(guī)定突破了現(xiàn)行的分別立法體例，對(duì)馳名商標(biāo)的保護(hù)擴(kuò)大到商號(hào)領(lǐng)域。
對(duì)于馳名商標(biāo)，世界各國(guó)均給予較一般商標(biāo)權(quán)為優(yōu)的保護(hù)。在我國(guó)國(guó)家工商行政管理局發(fā)布的《馳名商標(biāo)認(rèn)定和管理暫行規(guī)定》中，對(duì)馳名商標(biāo)的保護(hù)進(jìn)行了規(guī)定。該規(guī)定第十條規(guī)定，“自馳名商標(biāo)認(rèn)定之日起，他人將與該馳名商標(biāo)相同或者近似的文字作為企業(yè)名稱一部分使用，且可能引起公眾誤認(rèn)的，工商行政管理機(jī)關(guān)不予核準(zhǔn)；
已經(jīng)登記的，馳名商標(biāo)注冊(cè)人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起兩年內(nèi)，請(qǐng)求工商管理機(jī)關(guān)撤銷。”根據(jù)該條的規(guī)定，對(duì)馳名商標(biāo)的保護(hù)可以擴(kuò)及企業(yè)名稱。
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