[ 郝振江 ]——(2013-4-18) / 已閱8790次
[4]參見(jiàn)《日本商法典》第 527 條第 2 款、第 757 條第 2 款。
[5]參見(jiàn)《日本民法典》第25 條、第30 條、第758 條、第834 條、第791 條、第794 條、第798 條、第811 條第3 款、第835 條、第四編第五章、第五編�！兜聡�(guó)民法典》第1666 條、第1667 條、第1752 條、第1760 條、第1763 條、第1921 條、第四編第三章、第五編；德國(guó)失蹤法各條款。
[6]參見(jiàn)《德國(guó)民法典》第1558 －1563 條，《日本不動(dòng)產(chǎn)登記法》各條款。
[7]山本和彥：《民事訴訟法の基本問(wèn)題》[M]，判例タイムズ社 2002 年版，第 224 頁(yè)。
[8]參見(jiàn)《日本一般社團(tuán)法人及財(cái)團(tuán)法人法》第 261 條。
[9]《德國(guó)民法典》第 43 條。
[10]參見(jiàn)《日本公司法》第 346 條第 2 項(xiàng)，《德國(guó)民法典》第 29 條。
[1]屈茂輝、張紅：《繼續(xù)性合同：基于合同法理與立法技術(shù)的多重考量》[J]，《中國(guó)法學(xué)》2010 年第 4 期。
[12]同前注[11]。
[13]大野寶雄：《商法の傾向と紛爭(zhēng)の非訟化現(xiàn)象》[J]，載早稲田法學(xué)會(huì)：《早稲田法學(xué)》第 30（1）期。
[14]三月章：《訴訟事件の非訟化とその限界》[C]，載鈴木忠一、三月章：《実務(wù)民事訴訟講座》（7），日本評(píng)論社 1969 年版，第 25 頁(yè)。
[15]參見(jiàn)《德國(guó)民法典》第 1246 條、第 1357 條、第 1382 條、第 1587 條。
[16]所謂增益財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償是指在均衡債權(quán)未被債務(wù)人支付的，考慮到債權(quán)人利益的情況，立即支付也會(huì)是不適當(dāng)時(shí)，家庭法院根據(jù)申請(qǐng)，許可支付均衡債權(quán)。均衡債權(quán)則是配偶一方的財(cái)產(chǎn)增加額超過(guò)另一方財(cái)產(chǎn)增加額的，超出部分的一半作為均衡債權(quán)歸另一方。
[17]參見(jiàn)《德國(guó)商法典》第 166 條，《德國(guó)股份公司法》第 35 條 2 項(xiàng)、第 98 條、第 99 條、第 132 條、第 169 條、第 260 條、第 304 條、第 305條、第 306 條、第 320 條、第 375 條。
[18]參見(jiàn)《日本借地法》第 8 條第 2 項(xiàng)、第 9 條第 2、第 3 項(xiàng)。
[19]關(guān)于該法典制定的背景，請(qǐng)參見(jiàn)郝振江：《論非訟程序的功能》[J]，《中外法學(xué)》2011 年第 4 期。
[20]該法典制定的目的是挽救因債務(wù)重壓經(jīng)濟(jì)上處于困境的一般農(nóng)民、漁民、山村村民及小工商業(yè)者。通過(guò)債務(wù)重整給予這些人中的誠(chéng)實(shí)債務(wù)人以復(fù)蘇機(jī)會(huì)，培養(yǎng)他們的債務(wù)清償能力。
[21]參見(jiàn)日本 1932 年《金錢債務(wù)臨時(shí)調(diào)停法》第 7 條。
[22]日本法中的調(diào)停不同于我國(guó)的調(diào)解制度。前者從開(kāi)始就與近代市民法的理念沒(méi)有關(guān)系，它是借助于情、理以不破壞共同體秩序前提下來(lái)解決民事糾紛。如，《日本民事調(diào)停法》第 1 條亦規(guī)定，當(dāng)事人在相互讓步的基礎(chǔ)上，合情合理地解決有關(guān)民事糾紛。所以，日本調(diào)停是對(duì)私法關(guān)系的修正，或者說(shuō)對(duì)私法規(guī)定具有替代性。
[23]馬源健三：《調(diào)停制度の研究》[C]，載司法省調(diào)査課：《司法研究報(bào)告書(shū)》（19），第 248 －253 頁(yè)。
[24]參見(jiàn)日本 1947 年《家事審判法》第 7 條、1951 年《民事調(diào)停法》第 22 條。
[25]參見(jiàn)《日本民法典》第 752 條第 2 款、第 758 條第 2 款、第 3 款、第 760 條、第 766 條第 1 款、第 2 款、第 768 條第 2 款、第 811 條第 4款、第 819 條第 5 款、第 6 款、第 877 －880 條、第 892 －894 條、第 907 條第 2 款、第 3 款。
[26]參見(jiàn)日本家事事件程序法別表 1，第 84 －87 號(hào)。
[27]佐上善和：《我國(guó)における真正訴訟事件の展開(kāi)—調(diào)停制度を通して（一）》[J]，《龍谷法學(xué)》，第 6 卷 3•4 期。
[28]小野木常：《非訟事件の本質(zhì)》[C]，載民事訴訟法學(xué)會(huì)：《民事訴訟法講座》（5），有斐閣 1972 年版。
[29]同前注[1]。
[30]同前注[15]，第28 頁(yè)。
[31]目的說(shuō)：非訟事件致力于私法秩序的形成，民事訴訟是維持現(xiàn)有私法秩序；非訟事件以預(yù)防為目的，民事訴訟法則重在恢復(fù)。對(duì)象說(shuō)：非訟事件是保全無(wú)爭(zhēng)議的權(quán)利，民事訴訟是確定爭(zhēng)執(zhí)的權(quán)利；非訟事件是私法上形成權(quán)的形成，民事訴訟是就原告對(duì)被告主張的裁判。手段說(shuō)：民事訴訟的手段是確定并執(zhí)行有既判力的請(qǐng)求，非訟事件沒(méi)有這種手段；民事訴訟是圍繞實(shí)體法律狀態(tài)存否的一次性確定裁判展開(kāi)，非訟事件雖與私法領(lǐng)域有密切聯(lián)系，但它是委諸于司法的行政。（參見(jiàn)小島武司：《非訟化的界限》[J]，《綜合法學(xué)》第 5 卷 11 期。）
[32]平賀健太：《人事訴訟》[C]，載民事訴訟法學(xué)會(huì)：《民事訴訟法講座》（5），有斐閣 1954 年版，第 1343 頁(yè)。
[33]最高裁昭和 40 年 6 月 30 日，參見(jiàn)日本最高法院判例檢索系統(tǒng)：http：/ /www．courts．go．jp/hanrei/pdf/20080825092346．pdf。（相關(guān)評(píng)析參見(jiàn)青山善充：《訴訟と非訟（1）―夫婦同居の審判》[J]，ジュリスト（別冊(cè)）。
出處:《國(guó)家檢察官學(xué)院學(xué)報(bào)》2012 年第 5 期
（作者系河南大學(xué) 副教授）
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