[ 施芳群 ]——(2013-5-14) / 已閱14526次
2011年5月11日，重慶市婚姻收養(yǎng)登記管理中心通過《重慶晨報》發(fā)布第一季度重慶婚姻報告稱，第一季度共有27535對夫妻離婚，其中有548對離異夫妻坦承離婚原因是“小三”攪局，排在離婚原因的第三位。無獨有偶，2010年年底以來，鄭州市管城區(qū)民政局婚姻登記處工作人員沈某某歷時8個月，先后對220對離婚夫婦詢問調(diào)查，發(fā)現(xiàn)離婚原因中婚外情約占20%，是導(dǎo)致離婚的第二大原因。
而就在2010年，最高人民法院《關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋（三）（征求意見稿）》第2條規(guī)定：“有配偶者與他人同居，為解除同居關(guān)系約定了財產(chǎn)性補償，一方要求支付該補償或支付補償后反悔主張返還的，人民法院不予支持；但合法婚姻當事人以侵犯夫妻共同財產(chǎn)權(quán)為由起訴主張返還的，人民法院應(yīng)當受理并根據(jù)具體情況作出處理�！贝藯l規(guī)定引起了熱議�；橐龇▽W(xué)家巫昌禎認為“該條款保護第三者的利益仍顯偏多，弱化了無過錯配偶一方的權(quán)利。第三者會想盡辦法把財產(chǎn)先劃歸到自己名下，而無過錯配偶出于保全婚姻的考慮，很可能不會起訴要求返還財產(chǎn)。”這樣一來，第三者因解除同居關(guān)系而取得的利益將受到法律的保護。
但讓人遺憾的是，與第三者的利益受到保護相反，民法通則和婚姻法對第三者侵害他人婚姻關(guān)系的行為卻未規(guī)定任何的法律責任，這無疑對婚姻關(guān)系受到第三者侵害的無過錯配偶一方是極不公平的。
在此，筆者暫且不論對第三者因破壞他人婚姻而取得的利益不分情況一概予以保護的規(guī)定是否適當，筆者認為，在第三者導(dǎo)致他人離婚的比率越來越高的現(xiàn)況下，當婚姻受到第三者損害時，無過錯配偶一方除有權(quán)請求另一方賠償損失外，作為共同侵權(quán)人的第三者也應(yīng)當對其侵害他人婚姻關(guān)系的行為承擔責任。我國法律應(yīng)當在私法領(lǐng)域設(shè)立以請求權(quán)為核心的保護制度，對合法婚姻當事人的配偶權(quán)進行保護。
一、對第三者侵害他人婚姻關(guān)系的行為建立私法控制機制之理由
追究侵害婚姻關(guān)系的第三者的責任，是國外主要國家的普遍做法。
在法國，配偶一方在對方違反忠實義務(wù)時，有權(quán)根據(jù)法國民法典第212條和第1382條的規(guī)定向第三者請求損害賠償。瑞士民法典規(guī)定配偶一方違反忠實義務(wù)，對于第三者亦得請求停止妨害、支付賠償金及慰藉金。原聯(lián)邦德國在審判實踐中對妨礙婚姻關(guān)系的第三人追究名譽損害賠償責任。日本民法規(guī)定,與妻通奸的第三人,其行為構(gòu)成對夫權(quán)的侵害,應(yīng)負賠償責任,反之,妻對與夫通奸的第三人也可提起損害賠償之訴。依日本民法的解釋,“與夫妻一方發(fā)生不正當關(guān)系的第三者,限于故意或過失、誘惑等,不問是否是自然的愛情,均對作為他方配偶的夫或妻的權(quán)利構(gòu)成侵害,其行為具有違法性,對他方配偶精神上的痛苦有支付慰撫金的義務(wù)”。[1]美國北卡羅來納州法院1997年也有判處第三者賠償無過錯方一百萬美元的案例。[2]我國香港特別行政區(qū)婚姻法也有類似的規(guī)定。
道德規(guī)范的規(guī)制已力不從心，需要上升到法律調(diào)整的層面加以強制規(guī)范。
有反對者認為，這一問題應(yīng)屬于道德調(diào)解的范圍，但依照法理學(xué)理論，法律和道德調(diào)解的范圍沒有明確的界限，在一定條件下可以互相轉(zhuǎn)化。道德的上限是道德自身調(diào)節(jié)的問題,道德的下限是法律要解決的問題,即什么是高尚或卑劣,由道德去評價,而對最嚴重的違背道德的行為必須有法律的制裁措施。[3]當社會主體在道德上存在缺失,而其中一些行為達到對家庭關(guān)系和社會秩序有破壞性的度時就需要用法律來調(diào)整。
我國目前正處于社會轉(zhuǎn)型期,價值取向呈現(xiàn)出多元化趨勢,婚姻關(guān)系以外第三人對他人婚姻關(guān)系的性介入及配偶一方對婚姻關(guān)系以外的性行為現(xiàn)象數(shù)不勝數(shù)，導(dǎo)致大量婚姻關(guān)系的破裂，這已成為目前損害婚姻關(guān)系進而侵犯配偶權(quán)的最突出的表現(xiàn)形式。由于道德評價在改變?nèi)藗冃袨樯先狈χ苯訌娭屏Γy以單獨承擔起調(diào)整婚姻領(lǐng)域的婚姻主體之間以及婚姻主體與社會之間的利益沖突的使命。通過立法保護合法、穩(wěn)定的婚姻關(guān)系不受非法侵害，無疑已經(jīng)成為眾望所歸的必要選擇。
對第三者侵害他人婚姻的行為予以私法控制，具有法的目的性價值。
婚姻關(guān)系結(jié)合了人的自然屬性和社會屬性，兼容了個體需要與社會需求，體現(xiàn)了個人與社會的雙重價值。[4]婚姻關(guān)系不僅僅是一種私人利益關(guān)系，還是一種被婚姻法法定化了的民事法律關(guān)系，婚姻關(guān)系的穩(wěn)定對家庭的穩(wěn)定進而對社會的穩(wěn)定具有其特殊的價值，這是毋庸置疑的。據(jù)專家統(tǒng)計，在離異家庭中，青少年犯罪比例達40%以上。據(jù)官方資料統(tǒng)計發(fā)現(xiàn)，因奸情而引起兇殺案的事情屢屢發(fā)生，有的地方甚至占全部兇殺案件的四成以上。
就利益衡量而言，在對婚姻家庭穩(wěn)定的價值與個人自由的價值進行價值衡量時，必須考慮實際情況的需要和社會大眾的普遍價值取向。當前，第三者插足破壞他人家庭，已經(jīng)成為了一種不容忽視的影響家庭穩(wěn)定和嚴重損害社會公序良俗的社會現(xiàn)象，在此情況下，那些滿足于私人快感的性自由，是凌駕于損害他人利益和社會利益之上的自由，這種“不受任何制約的自由，不是真正的自由”。連世界上崇尚個人自由的主要資本主義國家，也逐漸認識到法律在支持家庭穩(wěn)定方面具有的重要意義。1998年5月，在美國舉行的國際家庭與調(diào)解法院協(xié)會第35屆年會上，與會各國代表都呼吁“高離婚率引發(fā)了許多嚴重后果，各國的家庭法改革都應(yīng)考慮到支持婚姻穩(wěn)定的需要”。另外，復(fù)歸家庭、愛情以忠誠為本的觀念，被寫入《歐洲人權(quán)憲章》。在一般被認為世界上最浪漫的法國，近年的問卷調(diào)查結(jié)果顯示，對此觀念持肯定態(tài)度的占87%。
對第三者侵害他人婚姻的行為進行法律規(guī)制，符合我國現(xiàn)行法律的規(guī)定和精神。
我國憲法第四十九條和民法通則第一百零四條均規(guī)定：婚姻、家庭受國家和法律的保護。婚姻法第三條規(guī)定：禁止有配偶者與他人同居。第四條規(guī)定：夫妻應(yīng)當互相忠實互相尊重。這些規(guī)定旨在從法律上倡導(dǎo)夫妻間相互忠誠，在性生活上互守貞操，保持專一，不得與配偶之外的任何人發(fā)生通奸等不正當兩性關(guān)系，不得惡意遺棄配偶另一方，不得為第三人的利益而損害、犧牲配偶的利益�？梢�，我國的婚姻關(guān)系是置于法律的保護之下的，婚姻關(guān)系一旦成立，法律就賦予了婚姻雙方以特定的權(quán)利和義務(wù)，同時他人對已經(jīng)成立的婚姻關(guān)系就負有不得侵害的不作為義務(wù)，第三人對合法婚姻關(guān)系的侵害符合法定的侵權(quán)構(gòu)成要件的，構(gòu)成對他人婚姻關(guān)系的侵權(quán)。
對第三者侵害他人婚姻關(guān)系的行為加以法律規(guī)制，不存在對私人空間的過分干預(yù)。
我們這里所說的法律規(guī)制，主要是民事法律的調(diào)節(jié)。而何謂民法?民法是私法，是權(quán)利法，是任意法，是市民社會的憲法，是人民自由的圣經(jīng)。[5]民法以私法自治為基礎(chǔ)，其對私人關(guān)系的干預(yù)以權(quán)利人提起訴訟主張權(quán)利為前提，采取“不告不理”的司法被動原則，其介入僅以對私權(quán)之保障、救濟為目的，沒有告訴，就沒有強制力。故對第三者侵害他人婚姻關(guān)系的行為加以法律規(guī)制，只不過是對民法婚姻關(guān)系的本質(zhì)目的予以確認，對個人權(quán)利提供救濟渠道，以法律的形式締造科學(xué)的、進步的、尊重人權(quán)的婚姻道德基礎(chǔ)，這比所謂的婚姻關(guān)系悉由道德調(diào)整的觀點要更符合我國現(xiàn)實的需要。[6]
二、“第三者侵害他人婚姻關(guān)系”的界定
何為第三者？
在《現(xiàn)代漢語詞典》中，第三者是“特指插足于他人家庭與夫婦之中一方有不正當男女關(guān)系的人”。如何準確界定第三者，眾說紛紜，大概可歸納為關(guān)系曖昧說、通奸說、破裂說、目的說四種觀點。這四種觀點在性質(zhì)上是遞進關(guān)系，從行為論逐步發(fā)展到后果和目的論。[7]
筆者認為，對于第三者的認定，應(yīng)同時具備以下四個條件：（1）主觀上具有妨害他人婚姻關(guān)系的故意。（2）主體條件方面，是婚姻關(guān)系以外的與有配偶的一方有兩性關(guān)系的人。（3）其客觀上與婚姻關(guān)系的一方當事人發(fā)生了兩性關(guān)系，使之違反夫妻的忠實義務(wù)，侵害了婚姻關(guān)系另一方的配偶權(quán)，妨害了合法的婚姻關(guān)系。（4）其行為結(jié)果方面，侵害了他人的婚姻關(guān)系，導(dǎo)致夫妻反目、家庭破裂或瀕臨破裂。
“侵害他人婚姻關(guān)系”的界定。
根據(jù)我國侵權(quán)行為法理論,筆者認為第三者侵害他人婚姻關(guān)系的行為是一種侵權(quán)行為，應(yīng)包含四個方面的要件。
一是第三者實施了侵權(quán)行為。第三者違反不作為義務(wù)而對他人婚姻關(guān)系有所不應(yīng)為的作為，是對第三者追究責任的客觀基礎(chǔ)，這種侵權(quán)行為主要表現(xiàn)為:（1）通奸。（2）有配偶者與他人同居。（3）重婚。如果第三人對過錯配偶一方的追求予以回避、拒絕，或者第三人有侵害的欲望和意愿，而未實施侵害追求者婚姻關(guān)系的行為的，由于缺乏客觀上的表現(xiàn)，不應(yīng)追究該第三人的責任。
二是造成了對他人婚姻關(guān)系的損害事實。即第三者與有配偶者為非合法婚姻關(guān)系的兩性生活的行為,導(dǎo)致他人夫妻關(guān)系破裂或者離婚，致使配偶一方享有的配偶身份利益及名譽權(quán)等受到損害的事實。這種損害既包括物質(zhì)利益的損害,又包括精神利益的損害。筆者認為，以下三種表現(xiàn)無疑可認定為造成了損害：（1）由于第三者的介入，導(dǎo)致婚姻解體，家庭破裂的。（2）由于與第三者的交往，致使夫妻中一方不履行夫妻應(yīng)盡的絕大部分義務(wù)的。（3）與第三者有親密關(guān)系的一方，給予另一方嚴重的精神上或者身體上的虐待的。但同時，也不能以婚姻關(guān)系的破裂和嚴重創(chuàng)傷作為追究第三者責任的條件，第三者侵害他人婚姻關(guān)系，對這一婚姻關(guān)系的穩(wěn)定造成客觀威脅的，即使尚未給該婚姻關(guān)系造成明顯的有表象的損害，受害配偶一方仍然應(yīng)擁有請求第三者排除妨害的請求權(quán)。
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