[ 王傲輝 ]——(2013-10-8) / 已閱16278次
摘要：侵占罪與盜竊罪區(qū)分的關(guān)鍵所在，是行為人是否事先已經(jīng)合法占有該財(cái)物。侵占罪的本質(zhì)特征是“易占有”為“不法所有”。盜竊罪是以非法手段秘密竊取他人財(cái)物。侵占罪是事先占有而后產(chǎn)生了非法據(jù)為己有的想法。盜竊罪本身行為者就是以非法占有他人財(cái)物為企圖而去實(shí)施占有行為的。在區(qū)分侵占罪與盜竊罪的問(wèn)題上，要清晰地分析行為人占有財(cái)物行為產(chǎn)生的時(shí)間，行為方式及行為對(duì)象。
關(guān)鍵詞：侵占罪 盜竊罪 區(qū)分 占有問(wèn)題
學(xué)術(shù)界通說(shuō)觀點(diǎn)認(rèn)為“侵占罪是指將代為保管的他人財(cái)物或者將他人的遺忘物、埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大拒不退還或者拒不交出的行為�！保▍⒁�(jiàn)馬克昌 主編 《刑法》高等教育出版社 2007年版第484頁(yè)）“盜竊罪是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財(cái)物數(shù)額較大或者屢次盜竊公私財(cái)物的行為�！保▍⒁�(jiàn)馬克昌主編《刑法》）另外，《刑法修正案八》中，又新增了多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的行為。侵占罪與盜竊罪有許多相同或者相似之處，如“侵犯的客體都是公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，在犯罪客體方面都不是以暴力或以暴力相威脅作為其行為手段，都要求以情節(jié)嚴(yán)重，特別是都要以非法占有財(cái)物數(shù)額較大作為區(qū)分罪與非罪的主要標(biāo)準(zhǔn)，在犯罪主觀方面都是以出于直接故意�！�
以上論述的是侵占罪與盜竊罪的相同點(diǎn)。在這里，我們主要探討侵占罪與盜竊罪的區(qū)分問(wèn)題。侵占罪是修訂后的刑法新設(shè)的罪名，在刑法修訂之前，對(duì)類似行為的處理極不統(tǒng)一，大致有三種解決方法�！耙皇穷愅茷榉欠ㄇ终妓素�(cái)產(chǎn)罪，二是直接論以盜竊罪、詐騙罪等，三是不作為犯罪追究而通過(guò)民事途徑處理。”（參見(jiàn)張明楷 黎宏 周光權(quán)著《刑法新問(wèn)題探究》清華法學(xué)文庫(kù)）新刑法實(shí)施后，學(xué)界對(duì)侵占罪本質(zhì)的理解，對(duì)代為保管他人財(cái)物、對(duì)非法占為己有和拒不退還、拒不交出之間的關(guān)系的說(shuō)明等。都是見(jiàn)仁見(jiàn)智，莫衷一是�！霸S霆案”引發(fā)的社會(huì)爭(zhēng)議，從一審的盜竊金融機(jī)構(gòu)罪判處無(wú)期徒刑到二審的以盜竊罪處以5年有期徒刑，還有一些人贊成判處侵占罪的熱議。在我看來(lái)，區(qū)分二者的大致標(biāo)準(zhǔn)是統(tǒng)一的，只是在某些特定場(chǎng)合，在某些細(xì)微情節(jié)上，人們的觀點(diǎn)不一致。
侵占罪是不轉(zhuǎn)移占有的犯罪，是行為人已經(jīng)合法占有了他人的財(cái)物，只是基于不法所有的意圖將已合法占有的他人財(cái)物不法取得。而盜竊罪是將本來(lái)不在自己合法控制范圍內(nèi)的他人占有的財(cái)物，以不法手段歸為己有。所以“易占有”為“不法所有”是侵占罪的本質(zhì)特征，辨別行為人是否已經(jīng)合法占有財(cái)物，是區(qū)分侵占罪與盜竊罪的關(guān)鍵所在。所以我們得弄清“占有”的問(wèn)題。
【關(guān)于“占有”的學(xué)說(shuō)】
對(duì)于什么事侵占罪中的占有，歷來(lái)有“管有說(shuō)”，“事實(shí)占有說(shuō)”，法律上的支配說(shuō)，事實(shí)上的支配說(shuō)，處分可能狀態(tài)說(shuō)的爭(zhēng)議。（參見(jiàn) 張明楷 黎宏周光權(quán)著《刑法新問(wèn)題探究》清華法學(xué)文庫(kù)）對(duì)此，我認(rèn)為，法是運(yùn)用于實(shí)踐之中，規(guī)范人們行為的，所以應(yīng)當(dāng)在社會(huì)實(shí)踐中理解，何為“占有”，按照人們?nèi)粘５睦斫�，只要是通過(guò)正當(dāng)?shù)耐緩娇刂圃撐铮瑒t為占有，也就是應(yīng)該傾向于事實(shí)占有說(shuō)的理解。
【占有產(chǎn)生的原因】
侵占罪中占有他人財(cái)物可能因?yàn)槎喾N原因產(chǎn)生，比如基于委托他人財(cái)物而占有，基于代為保管而占有，因?yàn)樽赓U而占有，由于擔(dān)保關(guān)系而占有，或者是由于民法上無(wú)因管理而占有。（參見(jiàn)張明楷 黎宏 周光權(quán)著《刑法新問(wèn)題探究》清華法學(xué)文庫(kù)）但不論是何種情形，只要是合法取得，而不是秘密竊取的原因而占有，就不會(huì)構(gòu)成盜竊罪，而有可能構(gòu)成侵占罪。比如甲借用乙的自行車外出游玩。但用完之后拒不歸還，而是放自己家里使用，該占有行為的原因是由于租賃的關(guān)系合法產(chǎn)生的，而構(gòu)成侵占罪。但如果甲趁乙不注意，將乙放在院落中的自行車推回自己家中，在此情形下，甲占有乙的自行車的原因是不合法的，顯然構(gòu)成盜竊罪，這是區(qū)分侵占罪與盜竊罪最明顯的一點(diǎn)。
【“占有”行為產(chǎn)生的時(shí)間】
這里所說(shuō)的占有產(chǎn)生的時(shí)間，是指行為人占有財(cái)物與行為人產(chǎn)生非法據(jù)為己有的意圖，哪個(gè)在先哪個(gè)在后的問(wèn)題，這也是區(qū)分侵占罪與盜竊罪的關(guān)鍵所在。侵占罪與盜竊罪在行為人主觀方面來(lái)說(shuō)都是直接故意。但二者犯罪故意產(chǎn)生的時(shí)間不同�！扒终甲锓欠ㄕ加械墓室猱a(chǎn)生于持有他人財(cái)物之后；盜竊罪非法占有的故意則產(chǎn)生于持有他人財(cái)物之前�！保▍⒁�(jiàn)王作福 黃京平 主編《刑法》中國(guó)人民大學(xué)出版社 2004年版第441頁(yè)）也就是說(shuō)，盜竊罪中行為人在占有他人財(cái)物之前就已經(jīng)產(chǎn)生了犯罪的故意，其實(shí)施占有行為就是為了滿足自己的非法意圖。而侵占罪是行為人有了占有行為之后，由于一時(shí)貪念而產(chǎn)生了犯罪的意圖。由此可見(jiàn)，侵占罪行為人的主觀惡性要遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于盜竊罪。我想，這也許是法律對(duì)二者規(guī)定的處罰差距很大的原因所在，也是我們必須區(qū)分好侵占罪與盜竊罪的意義所在。
【占有的方式】
侵占罪中的占有，必須是行為人已經(jīng)合法地完全占有了該財(cái)物，要求該財(cái)物處于行為人一人的完全支配，原財(cái)物所有人已經(jīng)失去對(duì)該財(cái)物的控制權(quán)。也就是說(shuō)“侵占罪中的占有事實(shí)還應(yīng)當(dāng)表明原財(cái)物所有人對(duì)該財(cái)物的占有權(quán)受到排除�！保▍⒁�(jiàn)張明楷《刑法新問(wèn)題探究》）而在所有人的完全掌控下，或者原財(cái)物所有人仍對(duì)財(cái)物擁有部分控制權(quán)時(shí)，試圖以不法方法占有該財(cái)物的，則可能構(gòu)成盜竊罪。
比如，甲請(qǐng)乙騎著三輪車將壞了的電視機(jī)運(yùn)往修理鋪，而甲騎著自行車緊隨其后，如果乙在路上產(chǎn)生了非法企圖，騎著三輪車將電視機(jī)帶走，逃之夭夭。則其構(gòu)成盜竊罪，因?yàn)榧拙o隨乙后，乙的一舉一動(dòng)都在甲的視線之內(nèi)，財(cái)物仍為甲所占有，甲乙二人都對(duì)該財(cái)物有支配力，且甲對(duì)財(cái)物的支配力較強(qiáng)。乙的占有不符合上述的完全占有，不符合侵占罪的情形。
假如在上述案例中，甲有些事要忙，就讓乙自己帶著電視機(jī)先行。而乙在途中產(chǎn)生歹意，沒(méi)有把電視機(jī)運(yùn)往修理鋪，而是帶回了自己家中，則其符合已經(jīng)完全占有該電視機(jī)，此時(shí)，甲沒(méi)有跟隨乙，甲也就絲毫沒(méi)有對(duì)電視機(jī)的控制權(quán)，乙是在合法地完全占有了財(cái)物后據(jù)為己有的，則應(yīng)構(gòu)成侵占罪。
【占有的對(duì)象】
占有的對(duì)象是他人擁有的財(cái)物，但在分析遺忘物、埋藏物、封緘物以及行為人自己的財(cái)物被依法扣押后的占有關(guān)系等方面的認(rèn)定，究竟是構(gòu)成侵占罪還是盜竊罪，眾說(shuō)紛紜。
首先，侵占罪和盜竊罪都是占有的是他人的財(cái)物，是有價(jià)值的物品《刑法》中規(guī)定二者都是侵犯財(cái)物，數(shù)額較大�！暗^數(shù)額較大，尚未見(jiàn)到具體的司法解釋，可參照或略高于盜竊罪的立案標(biāo)準(zhǔn)�！保▍⒁�(jiàn)李曉明 主編《刑法學(xué)（下）》法律出版社 20001年版 490頁(yè)）而對(duì)于盜竊罪中所謂數(shù)額較大，國(guó)家司法解釋為500元——2000元。我認(rèn)為鑒于侵占罪與盜竊罪對(duì)社會(huì)的危害程度不同，對(duì)于侵占罪的數(shù)額應(yīng)當(dāng)在上述標(biāo)準(zhǔn)，即500元——2000元之上。此應(yīng)為二者在侵犯財(cái)物數(shù)額上的區(qū)別所在。
再者，我們應(yīng)當(dāng)從所侵犯的財(cái)物屬性上進(jìn)行分析。侵占罪侵占的對(duì)象應(yīng)當(dāng)是特定物。因?yàn)樘囟ㄎ锞哂刑厥獾膶傩�，具有不可歸還性，侵占罪不應(yīng)當(dāng)侵犯的是種類物，種類物一般具有可替代性，既可成為盜竊罪侵犯的對(duì)象又多引發(fā)民事糾紛。
然后，我們還應(yīng)當(dāng)關(guān)注的是遺忘物的認(rèn)定。因?yàn)槿绻撐锸沁z忘物的話則將會(huì)構(gòu)成侵占罪，否則將構(gòu)成盜竊罪。先來(lái)看一個(gè)案例。（引起江界華主編《刑法學(xué)》 上海大學(xué)出版社 2006年版 第499頁(yè)）
某游戲廳早上8點(diǎn)剛開(kāi)門(mén)，甲就進(jìn)入玩耍，發(fā)現(xiàn)3號(hào)游戲機(jī)上方有一錢(qián)包（內(nèi)有1000元），甲馬上裝入自己口袋，然后逃離，事后查明，該錢(qián)包是游戲廳老板打掃房間時(shí)候順手放在游戲機(jī)上的，甲被抓獲后，聲稱認(rèn)為該錢(qián)包是其它顧客遺忘的財(cái)物。那么甲是構(gòu)成占有他人遺忘物的侵占罪呢，還是盜竊罪呢？
這就涉及到認(rèn)定遺忘物的問(wèn)題，也是辨別遺忘物和遺失物的區(qū)別的關(guān)鍵所在，我們認(rèn)為，究竟是否是遺忘物要弄清是不是在所有人的控制權(quán)力之內(nèi)，此處所說(shuō)的控制，不僅包括物主的親身親自占有，而且還指一定的范圍場(chǎng)所的控制。比如，被遺忘的物品在特定的場(chǎng)所，如銀行、游戲廳、酒店、旅館等場(chǎng)所。雖然這些場(chǎng)所具有公共場(chǎng)所的性質(zhì)，一定范圍的人可以隨意進(jìn)入，但這些場(chǎng)合是實(shí)施規(guī)范化的管理的，這些場(chǎng)所內(nèi)的遺忘物其實(shí)質(zhì)不在行為人的完全占有之內(nèi)，還在其相應(yīng)的管理人活所有者的控制范圍之內(nèi)，這也就不符合我們前面講到的占有方式的完全控制。行為人實(shí)施的占有行為不構(gòu)成侵占罪，而是應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為盜竊罪。上例中，該錢(qián)包在游戲廳內(nèi)，尚屬于游戲廳的控制范圍之內(nèi)，老板享有完全控制權(quán)，甲的行為無(wú)疑構(gòu)成了盜竊罪。但倘若情況反過(guò)來(lái)：甲在玩游戲時(shí)將錢(qián)包落在游戲機(jī)上，游戲廳的老板見(jiàn)著后放入自己口袋內(nèi)，后甲發(fā)覺(jué)回來(lái)索要。老板拒不交出。老板的行為則構(gòu)成了侵占罪。因錢(qián)包已經(jīng)處于老板的完全占有范圍之內(nèi)。
另外，對(duì)于加封或者是上鎖容器的財(cái)物的占有控制關(guān)系與一般財(cái)物的占有控制關(guān)系相比，是一個(gè)很特殊的問(wèn)題。刑法學(xué)界對(duì)此有不同看法，主流觀點(diǎn)有行為人占有說(shuō)，物主占有說(shuō)，共同占有說(shuō)。（參見(jiàn)紀(jì)翔虎 蔡永彤 著《侵占罪中“代為保管”認(rèn)定的難點(diǎn)與消解》 載《中國(guó)刑事法雜志》二00八年十一月號(hào)）我比較傾向于贊同行為人占有說(shuō)，因?yàn)殡m然財(cái)物在上鎖的箱子，但只要該箱子在行為人占有之內(nèi)，就意味著對(duì)容器內(nèi)的財(cái)物占有與控制，隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，只要占有人有惡意，任何鎖，任何密碼箱都能夠破解，所以在這種情況的占有關(guān)系上來(lái)看，還是行為人占有說(shuō)比較合理。但在這種特殊情況下，我們還要考慮行為人的主觀狀態(tài)，看其有沒(méi)有惡意，行為人占有時(shí)的行為方式等綜合因素來(lái)認(rèn)定是否是侵占罪。
根據(jù)法律規(guī)定，盜竊罪最高可判處10年以上有期徒刑或無(wú)期徒刑，而侵占罪最高才處2年以上5年以下有期徒刑。而且侵占罪屬于自訴案件，告訴才處理。所以，正確地認(rèn)定侵占罪和盜竊罪在對(duì)行為人定罪量刑上具有重要的意義。以上僅從占有產(chǎn)生的原因、占有行為產(chǎn)生的時(shí)間、占有的方式、占有的對(duì)象等方面對(duì)侵占罪和盜竊罪進(jìn)行了簡(jiǎn)要區(qū)分。希望能產(chǎn)生些許現(xiàn)實(shí)意義。
北安市人民法院--王傲輝
