[ 劉星 ]——(2000-9-28) / 已閱20198次
這類看法，猶如前面提到的一準(zhǔn)兒認(rèn)定城里人是個(gè)“智”、鄉(xiāng)下人是個(gè)“愚”，將精英話語式的法律解釋，奉為了“解釋的知識(shí)貴族”，而且斷定，那類解釋具有“正當(dāng)性”。
現(xiàn)在，瞧瞧這看法的毛病。
法律解釋的意見，如果想要成為真“智”，或者具有“正當(dāng)性”，在法律的語境中必須符合一個(gè)條件：和法律文字捏攢者的原來意思相契相合。這里有層關(guān)系需要道來。
法律解釋符合原意，這可說是“政治道德” (politicalmorality) 的基本要求�，F(xiàn)代人們已經(jīng)咬定，立法權(quán)和司法權(quán)的分開是天經(jīng)地義的。立法者只管“書寫”文字，司法者只管“執(zhí)行”文字。這樣，才會(huì)避免政治學(xué)時(shí)常嘮叨的“專橫跋扈”——專制。同時(shí)，司法者還要尊重立法者，凡事要唯“立法原意”是舉，不能自作主張。當(dāng)法律文字不太“清楚”時(shí)，更要如此。眼下，出現(xiàn)了解釋麻煩，司法者不去追覓法律文字“書寫者”的原意，而是“另辟蹊徑”，我行我素，這便等于司法者自己“既扮欽差又當(dāng)皇上”，將立法權(quán)和司法權(quán)偷偷地共同按在了自己帳下。此等作為，和“書寫者”自己書寫后再去自己執(zhí)行，殊途同歸，或說同為專制。落在咱們第 49 條上，可以認(rèn)為，解釋者在這條意思上“自作主張”，便等于是斷案過程中新立了“另一第 49 條”，這是既司法又立法，叫人不堪忍受。
顯然，這層關(guān)系預(yù)示，要想標(biāo)榜自己的解釋具有“正當(dāng)性”，則必須證明自己找到了立法原意。而其他任何解釋方法，只要不能銜接“立法原意”，自然都是沒有“正當(dāng)性”。
三
然而，能否找到這個(gè)原意 ?
回答如果是肯定的，我們的討論就此應(yīng)該打住。相反，回答如果是否定的，我們便會(huì)摸向費(fèi)先生的“鄉(xiāng)下人和城里人”的解構(gòu)路標(biāo)。
可以認(rèn)為，至少能夠搜尋兩個(gè)理由，表明這個(gè)“原意”極為可能無法找到。先說頭一個(gè)。“原意”，大體是指“原有的意思”、“原有的意圖”。此處的“意思”或“意圖”，是個(gè)心理學(xué)的詞語，它們?cè)谑疽鈧�(gè)人心里想啥琢磨啥。打這點(diǎn)出發(fā)，在和某人對(duì)話時(shí)，咱們自然可以反復(fù)盤問這人說話的“本意”，從而挖出他 ( 她 ) 的心理觀念。但是，現(xiàn)代社會(huì)的立法機(jī)構(gòu)不是一人，而是一伙人組成的一個(gè)實(shí)體。講一伙人想啥可不同于說一個(gè)人想啥。此外，人們顯然不易像盤問個(gè)人一樣，追問立法機(jī)構(gòu)的意圖。當(dāng)然，如果一伙人會(huì)像一人一樣思想行動(dòng)，倒也未嘗不可去討個(gè)“立法機(jī)構(gòu)意圖”。問題是，一伙人時(shí)常不會(huì)像一個(gè)人那樣眾口一辭、“說一不二”。在“書寫”法律文字的時(shí)候，情形更會(huì)如此。立法機(jī)構(gòu)里有起草者、投票者、簽署者和公布者，實(shí)在難以想象，他們會(huì)在法律文字上面像一人一樣，“心往一處用，勁往一處使”。更為吃緊的是，對(duì)“知假買假”這類事情，立法成員“書寫”法律文字 ( 比如第 49 條 ) 時(shí)興許連想都未想過。
再說第二個(gè)。法律文字是個(gè)“文本”。而對(duì)“文本”，有個(gè)“主觀”的解釋�！爸饔^”是說解釋者頭腦里有自己的“前結(jié)構(gòu)”，“前結(jié)構(gòu)”包括了“知識(shí)狀態(tài)”、“價(jià)值偏見”、“敘事立場(chǎng)”……等等。這類前結(jié)構(gòu)，在不同人那里，自然具有不同的品性，從而操縱左右了解釋者的解釋。對(duì)法律文字是這樣，對(duì)找到的所謂“意圖”那玩意兒，同樣如此。就第 49 條文字來說，有人可講，那里邊的“意圖”就是“保護(hù)消費(fèi)者的利益”，但啥叫“保護(hù)” ? 怎樣才算“保護(hù)” ? 人們找到的“意圖”，也需用文字來表述，而凡是用“文字”來表述的東西，難免遭遇解釋者“前結(jié)構(gòu)”的翻弄把玩。于是，假如宣稱找到了一個(gè)“立法意圖”，誰能確保這“意圖”是立法者的，而不是解釋者自己的 ?
通過這兩點(diǎn)理由，當(dāng)然可以發(fā)覺，第一，也許我們時(shí)常設(shè)想的法律“書寫者”在法律文字之中留下意圖遺跡這一情形，多半就是“假設(shè)”的。因?yàn)椋怆y證明遺跡的存在。解釋者終究面對(duì)的是“文字”，而不是“書寫者”講述的“自己的想法”。第二，作為司法者的解釋者，天天都會(huì)遭遇解釋煩惱，這在法律實(shí)踐中已是人人皆知。在理論上，他可以日日請(qǐng)示“書寫者”，問問在“知假買假”上，“書寫者”有何心思。可是，真想這般操作，需要無法計(jì)量的成本資源，接下來還會(huì)耽擱許多需要即時(shí)解決的糾紛或困擾。還有，尤為關(guān)鍵的是，日日請(qǐng)示又會(huì)神差鬼使地慢慢叫“書寫者”既成為“書寫者”，又成為“執(zhí)行者”，這最終又將撮成兩權(quán) ( 立法權(quán)和司法權(quán) ) 合一的“專制”。所以，在解釋法律文字時(shí)，自然不能像兩人對(duì)話那樣，其中一人可以不斷通過追問去“抓”另一人的說話“原意”。
由此說來，解釋一定是解釋者自己的份內(nèi)事兒。而且，做份內(nèi)事兒時(shí)如何鞠躬盡瘁，解釋者依然是無法尋覓“立法意圖”。尋覓不到“立法意圖”，解釋的“正當(dāng)性”永遠(yuǎn)懸而未決。
再瞧精英話語式的法律解釋。通常來說，那種話語，喜歡在“法律文字”的嚴(yán)格意義、相關(guān)法律條文、原則或者精神之類的東西之間轉(zhuǎn)來轉(zhuǎn)去。當(dāng)然，它也喜歡甚至最為樂意在“立法意圖”上，究個(gè)一二。但是，上述一番解說已經(jīng)表明，除了追尋“立法意圖”之外，其他解釋方法都是欠缺一個(gè)“正當(dāng)性”。而“立法意圖”，又是一個(gè)顯露“斯芬克斯之謎”的奇怪精靈。
現(xiàn)在，可以大致斷言，在法律解釋“正當(dāng)性”的問題上，并未顯出精英話語式的解釋是個(gè)“智”，而大眾話語式的解釋是個(gè)“愚”。在“知假打假”的案子里，兩類法律解釋無所謂高低，人們更是沒有理由認(rèn)為，法學(xué)精英的套路一準(zhǔn)就是體現(xiàn)法律正當(dāng)性的當(dāng)家權(quán)威。
四
在本文開頭，筆者提到了費(fèi)先生的解構(gòu)策略。在費(fèi)先生的筆下，城里人的“懂”與鄉(xiāng)下人比來比去，難說前者是“智”，后者是“愚”。而在法律解釋的活計(jì)中，我們也能發(fā)現(xiàn)，人們習(xí)慣以為的法學(xué)精英式的“知識(shí)狀態(tài)”，也難說是高出大眾平民式的“知識(shí)狀態(tài)”一截。如此，人們也就沒有理由在“知假打假”那類引起爭議的案子里去說：隨意、常識(shí)、開放而且時(shí)常帶有情緒化的“百姓的法律解釋”，注定是“愚”的，或者錯(cuò)誤的。當(dāng)說百姓家常式的法律解釋遠(yuǎn)離法律的立法原意，故而是“愚”的，也就等于在說，精英專業(yè)式的法律解釋偏離那原意，因而也是“愚”的。實(shí)在來講，不能認(rèn)定誰更能貼近立法原意。畢竟誰也無法證明自己才是一個(gè)“正宗”。
我們將這里的理路引申。
在《文字下鄉(xiāng)》這篇文章中，費(fèi)先生有點(diǎn)這個(gè)意思：如果城里人一準(zhǔn)咬定自己是“智”，鄉(xiāng)下人是“愚”，那么，在文化上，城里人可能便會(huì)強(qiáng)行販賣自己的知識(shí)產(chǎn)品。這個(gè)結(jié)果，有時(shí)是無益的，有時(shí)是無理的甚至是霸道的，進(jìn)一步的結(jié)果，還可能破壞了鄉(xiāng)下人原有的利益。
在法律解釋中，類似的情形可能也會(huì)出現(xiàn)。就“知假買假打假”的事件來說，如果認(rèn)準(zhǔn)法學(xué)精英式的解釋是理所當(dāng)然的，那么，這就是將精英話語的知識(shí)產(chǎn)品，強(qiáng)加于了大多數(shù)平民百姓。而當(dāng)那類知識(shí)操縱的解釋無法證明自己代表了“立法原意”，其更是在法律上，樹立了無理的霸權(quán)。
還有更為打緊的問題。
我們都在警惕一個(gè)東西：不能讓少數(shù)人統(tǒng)治多數(shù)人，或說叫前者站在后者頭上。因?yàn)椋@是沒有理由的而且也是危險(xiǎn)的，“專制”正是暗藏其中。人們制定法律，初衷之一就是防止專制，就是盡量避免少數(shù)人耀武揚(yáng)威。起碼，在民主社會(huì)中，這是一個(gè)人們不斷念叨的政治理想�，F(xiàn)在，在法律解釋中，讓法學(xué)精英式的“知識(shí)狀態(tài)”獲得了“領(lǐng)導(dǎo)權(quán)”，這是否有點(diǎn)不自覺地將少數(shù)人抬上了社會(huì)權(quán)力的上端 ? 不應(yīng)忘記，在中國，法學(xué)精英式的“知識(shí)狀態(tài)”的擁有者，就像城里人一樣，通常是些“少數(shù)人”。在“知假買假打假”的爭議中，這也是蠻清楚的。如此，在法律解釋中，放任法學(xué)精英式的“知識(shí)狀態(tài)”，放逐大眾平民式的“知識(shí)狀態(tài)”，有時(shí)是否等于在前門趕走了專制者，在后門請(qǐng)回了專制者 ?
自然，當(dāng)試圖推進(jìn)法治構(gòu)建的時(shí)候，法學(xué)精英應(yīng)該引導(dǎo)平民大眾。誰也不會(huì)否認(rèn)，法學(xué)精英可以傳播法治知識(shí)，帶領(lǐng)百姓步入法治天堂。但是，制定出來的法律文字總會(huì)出現(xiàn)“解釋的困惑”。在“知假買假”那類爭議事件中，人們會(huì)站在自己的利益立場(chǎng)，來相互張揚(yáng)、對(duì)抗、抑制。此時(shí)，法學(xué)精英知識(shí)的把持者應(yīng)該反省自己的敘事立場(chǎng)。而位居至關(guān)重要的審判席上的“解釋者”，更應(yīng)注意各類解釋背后的利益意愿，不應(yīng)像城里人習(xí)慣的那樣，手持法學(xué)精英的知識(shí)，盛氣凌人，甚至拋棄丟掉大眾平民的真正意愿和利益。
如果還引申的話，那么，我們似乎還可認(rèn)為在法律解釋的活計(jì)上，不僅法學(xué)精英式的話語釋放和大眾平民式的話語釋放是平等的，有時(shí)，我們更應(yīng)讓后者“領(lǐng)導(dǎo)”前者。因?yàn)�，出現(xiàn)了法律解釋，就是出現(xiàn)了“法律爭議”，而“法律爭議”正像政治爭議一樣，需要大多數(shù)人的“民主解決”。如此，不僅在制定法律文字之前需要“政治民主”，而且，在法律解釋之中需要“法律民主”。畢竟，“民主”這一正當(dāng)性根基，是不能丟掉的。
注釋：
(1) 傅霖語，見沈仲緯：《刑統(tǒng)賦疏》。
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