[ 胡學(xué)亮 ]——(2014-5-3) / 已閱11050次
民事訴訟公告送達作為民事訴訟法規(guī)定的七種送達（直接送達、留置送達、電子送達、郵寄送達、委托送達、轉(zhuǎn)交送達、公告送達）方式之一，使得人民法院在民事案件審判中，追求公平正義的同時兼顧了案件審判效率。然而現(xiàn)實中由于公告送達法律條文簡略，而司法實務(wù)無法超越法條，以致公告送達功能并未得到很好地發(fā)揮，一定程度上引發(fā)社會公眾對司法公信力的多重責(zé)難。因此，筆者認為，進一步完善民事訴訟公告送達制度，對民商案件審判質(zhì)效提高，乃至提升司法公信力都具有現(xiàn)實意義。
一、關(guān)于公告送達的適用條件
《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條規(guī)定：“受送達人下落不明，或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無法送達的，公告送達�！憋@然，適用公告送達的法定情形有二：一是受送達人下落不明，二是人民法院通過其他送達方式無法送達。
然而，民事訴訟法及其解釋對于如何認定受送達人下落不明并沒有規(guī)定具體的標準。同時，由于當前社會情況復(fù)雜多變，社會誠信不彰，司法實務(wù)并非立法假設(shè)的社會公眾對法院、對訴訟程序的普遍尊重狀態(tài)。目前，雙方當事人同時到法院請求解決糾紛的情況較為少見，一般情況下，如果沒有原告帶路、指認，很多被告處心積慮地對法院的送達避而不見。送達難已經(jīng)成為制約民商事審判工作效率的瓶頸之一。
因此，筆者認為，關(guān)于公告送達的條件，不應(yīng)過于苛刻，可以考慮從以下幾個方面進行完善：
1、規(guī)定當事人的送達協(xié)助、接受義務(wù)。對于原告方，規(guī)定其必須在法定期間之內(nèi)積極尋找被告的下落，以及積極與主辦法官取得聯(lián)系的法律義務(wù)，否則，可以以其沒有完成特定訴訟行為為由對其起訴徑行裁定駁回；對于被告方，如果故意避開向其送達的法官或法院工作人員，或者拒不簽收相應(yīng)法律文書，法院可以通過短期公告的形式在受送達人的住所、所在社區(qū)、經(jīng)營場所、工作單位進行張貼，經(jīng)過一定期間，即視為送達。同時，對于該方當事人則應(yīng)以妨害民事訴訟予以罰款、拘留，情節(jié)嚴重的（比如撕毀法律文書、羞辱、打罵司法工作人員或者配合送達的對方當事人、有意制造虛假言論引起不明真相的社會公眾詆毀法院工作的等等行為），必須以藐視司法罪論處。
2、確認當事人約定民事訴訟送達地址的合法性。此類案件尤其以商事合同糾紛案件為宜。按照合同法的規(guī)定，合同主要條款的第一項即是當事人的名稱或者姓名和住所。如果當事人在簽訂合同時，明確約定以簽訂合同時記載的雙方地址作為因該份合同產(chǎn)生訴訟的送達地址，人民法院在向合同當事人送達時，可以不受當事人戶籍所在地、經(jīng)常居住地的限制。并且，如果不能直接送達，可以將郵寄送達的回執(zhí)（包括退回的簽注批條）視為送達的憑證，或者，直接將此回執(zhí)作為公告送達依據(jù)。
3、許可原告提供擔保情況下的公告送達申請。通過訴訟解決民事糾紛，反映出部分民事主體對公權(quán)力救濟途徑的信賴與尊重，更反映出這部分民事主體試圖通過正當途徑解決糾紛的善良心態(tài)。因此，國家可以對這部分群體讓渡一部分信賴利益�；诶骝�(qū)動機制以及交易成本的制約，一般情況下，權(quán)利人多是在遇到行使權(quán)利的障礙后，在其它救濟途徑用盡后才會動用起訴權(quán)。依照生活經(jīng)驗，原告通常不會故意捏造被告下落不明的事實，所以，可以在將原告就被告下落不明的事實狀態(tài)的陳述制作筆錄后，允許原告在提供擔保的情況下申請法院對被告予以公告送達。
4、引入第三方的訴訟送達介入機制。規(guī)定當事人可以申請公證機關(guān)介入法院的民事訴訟過程，如果公證員與當事人同往對方當事人住處、工作單位、經(jīng)營場所，對方不予配合，或者有意回避，或者確實查無下落，則公證員的證明具有法定優(yōu)先證明效力，法院將據(jù)此決定訴訟的進展。
二、關(guān)于公告送達的發(fā)布機制
1、不限于登報公告的形式。對于公告的發(fā)布方式，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第八十八條規(guī)定：“公告送達，可以在法院的公告欄、受送達人原住所地張貼公告，也可以在報紙上刊登公告；對公告送達方式有特殊要求的，應(yīng)按要求的方式進行公告。公告期滿，即視為送達。”因此，筆者認為，一般應(yīng)當采取在受送達人的住所、社區(qū)、工作單位、經(jīng)營場所、法院公告欄張貼公告并拍照附卷的方式。同時，根據(jù)審級的高低、案件的性質(zhì)、案件影響力的大小確定登載報刊的類別，并采取不同的發(fā)布形式。對于鄰里糾紛、離婚糾紛、贍養(yǎng)撫養(yǎng)糾紛等，還可以同時通過當?shù)仉娕_、電視臺發(fā)布公告。如果原告有證據(jù)證實確為被告使用的手機號碼、電子郵箱、微信、微博等，法院亦可通過發(fā)送電子信息的方式予以公告送達。
2、簡化公告送達次數(shù)。民事訴訟公告送達是法院行使司法權(quán)的社會宣示，社會公眾尤其是受送達人必須給予充分的尊重。當某人明知自己已經(jīng)處于訴訟之中，就應(yīng)當主動與法院取得聯(lián)系，并提供資以確認自己身份的信息，否則，即應(yīng)當受到必要的譴責(zé)或者應(yīng)當承擔對其不利的法律后果。一件訴訟竟需要發(fā)出多次公告，這無疑是對無視司法權(quán)威的行為的無奈之舉，而且，訴訟成本的加大有可能使得信賴公力救濟的一方陷于對訴訟的厭惡！因此，筆者建議，一件訴訟，僅僅公告發(fā)出應(yīng)訴通知書并注明當事人不到庭的不利后果即可。其后，如果受送達人在公告期間一直不到庭，則法官在聽取原告的陳述和舉證后，根據(jù)該方當事人的申請即可做出裁判。
3、縮短公告送達期間。從民事訴訟法的制定、修訂來看，我國民事訴訟法從試行到正式施行到修訂、再修訂已經(jīng)跨越三十多個年頭，期間，國家經(jīng)濟、政治、社會、科技等等方面都發(fā)生了舉世矚目的變化，然而，有關(guān)公告送達的期限的規(guī)定竟沒有與時俱進。關(guān)于公告送達的期間，1982年民事訴訟法的第七十五條規(guī)定為三個月，1991年及2007年民事訴訟法的第八十四條規(guī)定為六十日，2012年修訂后的民事訴訟法，將公告送達的規(guī)定置于第九十二條，公告經(jīng)過的期限仍舊是六十日。實際上，法院應(yīng)對公告送達這一程序性事宜所需要的時間遠遠大于六十日。如此立法規(guī)定和司法現(xiàn)狀，已經(jīng)大大地拖延了訴訟，以致權(quán)利人以及相關(guān)公眾對司法效率多有詬病。因此，筆者認為，應(yīng)當根據(jù)案件的性質(zhì)、影響、審級、當事人所處的住所，確定不同的公告期限，但以最長不超過三十個工作日為宜。
4、構(gòu)建公告送達的協(xié)助機制。建立民事訴訟公告送達信息發(fā)布互動平臺，比如，可以與工商、稅務(wù)、交通、郵政、金融、房地產(chǎn)、餐飲、旅游、住宿、工會、社保等單位共建，如果被公告的受送達人進行相關(guān)行為時，互動平臺會自動對其進行提示，而在相關(guān)信息反饋至有關(guān)法院時即視為送達。同時，建立以公民身份號碼為核心的征信系統(tǒng)自動記錄機制。如果當事人不能正確對待送達公告并主動回應(yīng)，有關(guān)法院可以將該當事人不尊重司法權(quán)威的信息向社會公布，以便作為社會各相關(guān)方面評價該當事人從事某種行為可信賴程度的重要參考依據(jù)。
三、關(guān)于公告送達的失當救濟
1、公告送達不阻卻其他送達方式的繼續(xù)適用。對于公告送達的案件，沒有必要將公告送達與其他各種送達方式對立起來，在公告送達期間內(nèi)，法院仍然要窮盡其他送達方式，隨時采取送達措施，以維護受送達人的訴訟權(quán)利。
2、賦予被公告送達一方的異議權(quán)。如果正在訴訟中，裁定對已經(jīng)進行的訴訟程序予以中止，另行按照特別程序進行審理。異議成立，則裁定已經(jīng)進行的訴訟程序失當，將原案回復(fù)至案件開始審理的狀態(tài)，如果因為原告的行為導(dǎo)致，原告要承擔一定數(shù)額的罰款以及賠償被告因此多支出的費用；異議不成立，原來的訴訟繼續(xù)進行，被告應(yīng)當向法院交納罰款。并且，明確告知被告此案今后不再適用公告送達。如果被告在法定期限內(nèi)不主動與審判人員取得聯(lián)系，則法院將根據(jù)原告的舉證情況予以缺席判決。
3、如果訴訟已經(jīng)終結(jié)，由作出生效裁判的法院另行組成合議庭對之進行審查，方式如前所述。異議成立，裁定撤銷原判，或執(zhí)行回轉(zhuǎn)，或責(zé)令原告另案重新起訴；如原告獲得非正當利益，則予以收繳，同時判令原告按照其訴訟請求的適當比例向被告支付賠償金。異議不成立，裁定繼續(xù)執(zhí)行原生效法律文書，并對被告進行罰款、拘留，同時，責(zé)令被告承擔原告因此支出的差旅費、誤工費。
（作者單位：安徽省阜陽市潁泉區(qū)人民法院）
