[ 吳秋怡 ]——(2014-5-9) / 已閱9887次
中立而無偏見是對調(diào)解員在履行職責(zé)時的基本要求。因此，在調(diào)解程序中，調(diào)解員應(yīng)當(dāng)始終堅持扮演中間人的角色，起著增進溝通、交流的橋梁紐帶作用，促使當(dāng)事人自己達成協(xié)議。調(diào)解員本人沒有義務(wù)自己來解決沖突。關(guān)于這一點，《調(diào)解法》規(guī)定，調(diào)解員認為當(dāng)事人之間的矛盾不可調(diào)和時，有權(quán)終止調(diào)解。但研究者認為此項規(guī)定違背了調(diào)解的自愿屬性，根據(jù)該屬性調(diào)解的當(dāng)事人自愿開始或終止調(diào)解。
另外，調(diào)解員在心理上是不能偏向任何一方的，因為調(diào)解員的偏好會影響調(diào)解結(jié)果的公正合理。所以調(diào)解員從一開始就應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人哪些狀況有可能會使他產(chǎn)生偏見，當(dāng)事人有權(quán)選擇是否接受該調(diào)解員的調(diào)解�！墩{(diào)解法》羅列了如下三種威脅調(diào)解員公正性的情形：與當(dāng)事人一方存在某種個人關(guān)系，比如合同上的或業(yè)務(wù)上的關(guān)系；與調(diào)解結(jié)果存在直接或間接的利害關(guān)系；調(diào)解員本人或與他同一機構(gòu)的其他人員在除調(diào)解以外的其他場合中支持過其中一方或多方當(dāng)事人。
（3）責(zé)任
《調(diào)解法》明確規(guī)定，調(diào)解員違反誠信原則，故意或者過失造成當(dāng)事人損失時應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。為確保調(diào)解員承擔(dān)責(zé)任，《調(diào)解法》明確規(guī)定調(diào)解員須投�；蛱峁┳泐~擔(dān)保。如果因調(diào)解員的過錯導(dǎo)致當(dāng)事人利益受到損害，調(diào)解機構(gòu)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
3.調(diào)解員的執(zhí)業(yè)要求
《調(diào)解法》中最薄弱的一環(huán)莫過于有關(guān)調(diào)解員資格的規(guī)定。相較于各州立法中對調(diào)解員資格做出了明確細致的規(guī)定，《調(diào)解法》僅規(guī)定了“通過國家正式認可的機構(gòu)發(fā)布的特定課程的人員可以獲得調(diào)解員資格”，以及調(diào)解員必備的基本能力，如法律知識、心理學(xué)、溝通技能等。研究者認為，這樣的全國性規(guī)定只設(shè)定了一個籠統(tǒng)的最低標(biāo)準(zhǔn)，沒有規(guī)定具體的教育年限、費用、科目、有教育資質(zhì)的機構(gòu)等重要信息，這使人們很難了解在西班牙，什么樣的調(diào)解員才是合格的。地區(qū)要求和聯(lián)邦要求的差異必然導(dǎo)致這樣一種狀況：各地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)不一，對調(diào)解員資格難以互相認可，調(diào)解員大多只能在本地區(qū)執(zhí)業(yè)。
除了教育背景，調(diào)解員還需符合如下一些基本要求：必須是自然人，必須具有完全民事行為能力，其從事的職業(yè)不能對調(diào)解產(chǎn)生法定限制等。但是，《調(diào)解法》也沒有就這些基本要求作出實質(zhì)性規(guī)定，更沒有要求對各地現(xiàn)有調(diào)解員進行國家注冊。法律雖然授權(quán)政府建立調(diào)解員名冊，但這項工作至今毫無進展。
三、《調(diào)解法》之評析
西班牙調(diào)解立法雖然在近年才進入全國性的民商事立法規(guī)劃，但作為一種于實踐中存在已久的替代性糾紛解決方法在西班牙社會受到廣泛的青睞。盡管缺乏官方的評估數(shù)據(jù)，研究者通過民間研究機構(gòu)的數(shù)據(jù)初步證實了這一點。根據(jù)西班牙社會學(xué)研究中心2011年2月的數(shù)據(jù)，對于解決糾紛，57%的受訪者寧愿承受一些損失也更傾向于自行達成協(xié)議，15%的受訪者傾向于尋求第三方中立的仲裁方案，而只有22%的人愿意走上法庭。
這一數(shù)據(jù)和該機構(gòu)隨后的一項調(diào)查結(jié)果互相印證。在該調(diào)查中，調(diào)查者被提問如何看待西班牙現(xiàn)有司法體制的表現(xiàn)。調(diào)查結(jié)果顯示，37%的受訪者認為西班牙的司法體制運行不良，29%的受訪者認為表現(xiàn)一般，而僅有18%的人認為表現(xiàn)良好。這樣的答卷從另一角度說明了西班牙民眾青睞訴訟外糾紛解決機制的原因。
《調(diào)解法》在總體上獲得了相當(dāng)正面的評價，然而在運行的過程中也受到了一些批評，其中首當(dāng)其沖的就是有關(guān)調(diào)解員教育資格的過于籠統(tǒng)模糊的規(guī)定。雖然西班牙國會在修改審議《調(diào)解法》時已經(jīng)注意到這一問題并增加了規(guī)定，但仍無法滿足實踐操作的要求，有待今后的立法作出更為細致的規(guī)定。
（作者單位：廈門大學(xué)法學(xué)院）
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