[ 陳召利 ]——(2016-1-27) / 已閱10408次
014號案例：他人在授權(quán)日前實施發(fā)明專利不侵權(quán)
陳召利 江蘇云崖律師事務所合伙人/律師
《中華人民共和國專利法》第四十二條規(guī)定，發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，自申請日起計算。那么，他人自申請日至授權(quán)日期間實施該發(fā)明專利，是否一定構(gòu)成侵權(quán)呢？答案是否定的。
《中華人民共和國專利法》第十一條第一款規(guī)定，發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。
《中華人民共和國專利法》第十三條規(guī)定，發(fā)明專利申請公布后，申請人可以要求實施其發(fā)明的單位或者個人支付適當?shù)馁M用。
但是，他人在發(fā)明專利申請公布前或者發(fā)明專利申請公布后至授權(quán)前實施該發(fā)明專利，是否構(gòu)成侵權(quán)，司法實踐中一直存在爭議。最高人民法院在“指導案例20號：深圳市斯瑞曼精細化工有限公司訴深圳市坑梓自來水有限公司、深圳市康泰藍水處理設備有限公司侵害發(fā)明專利權(quán)糾紛案”中對此類情形予以明確，對于發(fā)明專利申請來說，應當區(qū)分不同時間點區(qū)別對待：
（1）在公開日之前實施相關(guān)發(fā)明，不構(gòu)成侵權(quán)，在公開日后也應當允許此前實施發(fā)明得到的產(chǎn)品的后續(xù)實施行為；
（2）在公開日到授權(quán)日之間，為發(fā)明專利申請?zhí)峁┑氖桥R時保護，在此期間實施相關(guān)發(fā)明，不為專利法所禁止，同樣也應當允許實施發(fā)明得到的產(chǎn)品在此期間之后的后續(xù)實施行為，但申請人在獲得專利權(quán)后有權(quán)要求在臨時保護期內(nèi)實施其發(fā)明者支付適當費用。由于專利法沒有禁止發(fā)明專利授權(quán)前的實施行為，則專利授權(quán)前制造出來的產(chǎn)品的后續(xù)實施也不構(gòu)成侵權(quán)。否則就違背了專利法的立法初衷，為尚未公開或者授權(quán)的技術(shù)方案提供了保護。
（3）在授權(quán)日之后為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品，構(gòu)成侵權(quán)，應當依據(jù)專利法的規(guī)定承擔停止侵權(quán)、賠償損失等法律責任。但是，為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔賠償責任。
此外，《中華人民共和國專利法》第六十九條明確規(guī)定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：
（一）專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品的；
（二）在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的；
（三）臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關(guān)專利的；
（四）專為科學研究和實驗而使用有關(guān)專利的；
（五）為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。
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